Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

214 İdarenin Sorumluluğunu Doğuran Hizmet Kusuru ve Hizmet Kusuru - Kişisel Kusur Ayrımı teşkil eden emir, hiçbir suretle yerine getirilmez; yerine getiren kimse sorum- luluktan kurtulamaz.” Bu hüküm gereği ceza hukuku bakımından da kamu görevlisi kendisine verilen ve suç niteliği taşıyan emri uyguladı- ğı takdirde sorumluluktan kurtulamaz. Ancak konusu suç teşkil etme- mekle birlikte emrin konusu hukuka aykırı ve yazılı olarak bildirilmiş olması durumunda sorumluluk emri uygulayana değil verene aittir. Kanaatimizce bu durumda artık idari sorumluluk anlamında da kamu personelinin kişisel kusuru bulunmayacaktır; Anayasa da kanunsuz emrin yazılı olarak tekrarlanması halinde yerine getirileceğini düzen- lemektedir. Ancak ONAR’a göre memurun amire itaat mecburiyeti onu kişisel kusurlarından kaynaklı kişisel sorumluluğundan kurtar- maz. Çünkü hiyerarşi yetkisi memura, amirine körü körüne itaat, ka- nunlara aykırı fiillerde bulunma, kişisel kusur oluşturacak eylemlerde bulunma gibi yükümlülükler yüklemez. 79 b. Yargı Kararlarına Uymama Anayasa’nın 138. maddesinin son fıkrasında yer alan “ Yasama ve yürütme organları ile idare, mahkeme kararlarına uymak zorundadır; bu or- ganlar ve idare mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremez ve bunların yerine getirilmesini geciktiremez .” şeklindeki düzenleme ile mahkeme kararlarının idare tarafından uygulanması anayasal düzeyde koruma altına alınmıştır. Bu zorunluluğa uyulmadığı takdirde Anayasa m. 40/3 ve m. 129/5 hükümlerinin uygulanması söz konusu olur. 80 Yargı kararlarına uymamak, ilgili kamu personelinin kişisel ku- suru olarak kabul edilmektedir. Yargıtay İçtihadı Birleştirme Büyük Genel Kurulu’nun 24.09.1979 tarihli ve 1978/7 Esas ve 1979/2 Karar numaralı kararına göre, Danıştay tarafından verilen yürütmenin dur- durulması ve iptal kararlarını uygulaması gereken bakan veya diğer kamu görevlilerinin bu kararları uygulamaması kişisel kusurdur. 81 79 Onar, s. 1700. 80 Yasin Söyler, “Yargıtay Kararları Işığında Kişisel Kusur”, Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi , C. XIV, Y. 2010, Sa. 2, ss. 575-576. 81 Günday, s. 375. Yargıtay içtihadı Birleştirme Genel Kurulu’nun 24.9.1979 gün ve 7/2 sayılı kararında da, yargı kararını yerine getirmeyen kamu görevlisinin huku- ki sorumluluğunun bulunduğu belirtilerek, yürütmenin durdurulması veya iptal kararlarının yalnızca uygulanmamasının bu kararları uygulamayan kamu görev- lilerinin, zararın gerçekleşmesi halinde tazminatla sorumlu tutulması için yeterli olduğu, sorumluluk için ayrıca kin, garaz, husumet ve benzeri duyguların etkisi