Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

218 İdarenin Sorumluluğunu Doğuran Hizmet Kusuru ve Hizmet Kusuru - Kişisel Kusur Ayrımı için kullanırsa kişisel kusur sayılmamaktadır. Fransız Uyuşmazlık Mahkemesi’nin içtihatlarına göre böyle bir durumda şahsi zaaf, çıkar, dikkatsizlik vs. yoktur. 85 d. Hizmetten Ayrılabilen Kişisel Kusur Doktrinde bu kategoride incelenen durumlar zaman zaman “ağır kusur” olarak ifade edilmektedir. Ancak kanımızca bu başlık yerine hizmetten ayrılabilen kişisel kusur ya da salt kişisel kusur kavramları daha uygundur. Zira kusurun ağır olması hali, her zaman kusurun hizmetten ayrı bir nitelikte olduğu anlamına gelmez. Hizmetten ayrı- lamayan bir durum söz konusuyken ağır kusurun varlığı hizmet kusu- runu ortadan kaldırmaz. ONAR, kişisel kusur mevcut olsa da şu durumlarda mutlaka hizmet kusurunun varlığının kabul edilmesi gerektiğini ifade etmek- tedir: a) Suç oluşturmamak ve kötü niyetli olmamak şartıyla hukuki tasarrufların ve idari kararların içerdiği kusurlar. Ancak bu kusurlar yoklukla malul ise tasarruflar ortadan kalkar ve bu tasarruflara bağ- lı gelişen icrai hareketler kişisel kusur meydana getirerek haksız fiil meydana getirirler. b) Bir suç niteliğinde olmamak ve ağır kusur teşkil etmemek şartıyla bir hizmetin ifası sırasındaki fiiller ve idari hareket- lerin içerdiği kusurlar. 86 Ancak Yargıtay’ın hizmet içerisinde gerçekleşse de hizmet ile bağdaşmayacak nitelikte bulduğu ve salt kişisel kusur saydığı bazı örnekler mevcuttur. Devlet hastanesinde özel güvenlik görevlisi ola- rak çalışan davacı, aynı hastanede doktor olarak görev yapan dava- lıdan, sağlık güvencesi olmayan bir şahıs için sağlık raporu almak ta- lep etmiştir. Davalı yapılacak bir şey olmadığını söyleyerek davacıya hakaret etmiş, bunun üzerine davacı, kişilik haklarının ihlal edildiği- ni iddia ederek manevi tazminat isteminde bulunmuştur. İlk derece mahkemesi, davalının memur olması sebebiyle davanın ilgili kuruma karşı açılması gerektiği; davalıya husumet yöneltilemeyeceği gerekçe gösterilerek, husumet yokluğundan davanın reddine karar verilmiştir. Yargıtay ilk derece mahkemesinin kararını “ kamu görevlilerinin hakaret etmeleri açıkça kişisel kusur oluşturur ve hiç bir biçimde görev ile ilişkilendi- 85 Onar, s. 1700. 86 Onar, s. 1701.