Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

263 TBB Dergisi 2021 (153) Bahattin ARAS larının gizliliğine ve haberleşme özgürlüklerine müdahale edilmiş olması da hukuka aykırılığın basit bir usul hatası olarak kabul edilmesine engeldir…” şeklindeki tespitleriyle hukuka aykırı olarak uygulanan iletişimin de- netlenmesi ve teknik araçlarla izleme tedbirleri sonucu delil elde edi- lirken kişinin özel hayatının gizliliğine ve haberleşme özgürlüğüne müdahale edildiğine hükmetmiştir. Anayasa Mahkemesi bir başka kararında ise internet sitesinde ya- yımlanan ve başvurucuya ait olduğu iddia edilen cinsel içerikli ses ka- yıtlarının memurluk sıfatı ile bağdaşmayacak nitelikte ahlak dışı, yüz kızartıcı ve utanç verici eylem teşkil ettiği gerekçesiyle kişi hakkında verilmiş olan devlet memurluğundan çıkarma cezasına ilişkin olarak Anayasa’nın 20. maddesinde güvence altına alınan özel hayatın gizli- liği hakkının ihlal edildiğine vurgu yaptıktan sonra “…soruşturmaya konu ses kayıtlarının hukuka aykırı şekilde dinlenerek kayda alındığı ve ma- nipülasyon yapılarak elde edildiği konusunda ileri sürülen iddialara ilişkin olarak bir araştırma yapılmadığı, hukuka aykırı delillerin yürütülen disip- lin soruşturmasında geçerli delil olarak kabul edilemeyeceği ve hukuka aykırı delillere dayanılarak işlem tesis edilemeyeceği hususunun gözetilmediği…” demek suretiyle hukuka aykırı delillerin disiplin soruşturmasında kullanılamayacağını açıkça belirtmiştir. 42 Görüldüğü üzere Mahkeme özel hayatın gizliliği ve özel hayata saygı hakkını ve Anayasanın 13. maddesinde düzenlenen temel hak ve özgürlüklerin sınırlama ölçütle- rini dikkate alarak, ses kayıtlarının Anayasada yer alan hakların sınır- landırma ölçütlerini aşacak derecede ihlali vasıtasıyla ele geçirilmesin- den ötürü hukuka aykırı delil olarak değerlendirmiş ve özel hayatın gizliliği hakkının ihlal edildiğine hükmetmiştir 43 . Yukarıdaki mahkeme uygulamaları dikkate alındığında, huku- ka aykırı delille disiplin cezası teşekkül ettirilmesinin hukuka aykırı olduğu açıktır. Zira Anayasa’nın 38. maddesi hukuka aykırı delil ya- sağının tüm yargılama türlerini ve hatta disiplin soruşturmalarını da kapsayacak şekilde geniş bir çerçevede değerlendirilmesini gerektir- mektedir. Aksinin kabulü halinde, bir hukuk düzeninde hukuka aykı- rı olan delili diğer bir hukuk düzeninde hukuka uygun kabul edilerek 42 AYM İlknur Yüksel Kararı, Başvuru No: 2014/7738, K.T:13.07.2016 T. 43 Üstün, s.31-32