Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

315 TBB Dergisi 2021 (153) Barış DEMİRSATAN dığı hallerde gerçekleşir. 68 Bu ayrılmanın dürüstlük kuralına aykırılık oluşturan düzeye ulaşabilmesi için, boşanma anı itibarıyla eş üzerinde oluşan tek yanlı yük ve boşanmanın mali sonuçları arasında değer- lendirme yapılması gerekir. 69 Boşanmanın mali sonuçlarında, çekirdek olarak nitelendirilen haklara 70 ilişkin sözleşmelerin, denetimden geçişi engelleyen bir dengesizlik yaratma olasılığı daha güçlüdür. 71 Bununla birlikte çekirdek haklar açısından yapılan denetim, sözleşme özgürlü- ğü ile uzun süreli hukuki ilişkiye giren tarafların risklerini kural olarak bizzat üstlenmeleri gerektiği ilkelerini zedeleyemez. 72 Uygulama de- netiminin özelliği, evlilik sözleşmesinin kurulmasından sonra evlilik süresince değişen koşullar neticesinde sözleşme hükümlerinin evlilik nedeniyle 73 bir eş üzerinde çekilmez yük oluşturmasının önüne geçil- mesinde bulunmaktadır. Ancak evlilik sözleşmesiyle dezavantajlı ko- numa düşen eşin, evlilik sayesinde elde etmiş olduğu menfaatler de nazara alınmalıdır. 74 Uygulama denetimi sonucunda evlilik sözleşmesinin bir hükmü- nün eşlerden biri aleyhine dürüstlük kuralına aykırı sonuçlar doğura- cağı sonucuna ulaşıldığı takdirde yasal düzenleme doğrudan doğruya uygulanmaz. Hâkim tarafların ortak menfaatlerine en uygun çözümü benimsemek suretiyle dürüstlük kuralına aykırılık nedeniyle oluşan sözleşme boşluğunu doldurur ve bu surette sözleşme içeriği değişmiş olur. 75 68 PraxisK-Hausch, §1408 BGB, N. 96; Münch, s. 236 vd. 69 NomosK-Friederici, §1408 BGB, N. 7; JauernigK-Budzikiewicz, §1409 BGB, N. 14. 70 Çekirdek alan olarak da ifade edilen söz konusu haklar sıralaması katılma, sağlık, yaşlılık nafakaları, sosyal sigorta hakları denkleştirme istemi ve işsizlik nafakası şeklindedir: NomosK-Friederici, §1408 BGB, N. 8-11; MünchK-Kanzleiter, §1408 BGB, N. 34; Langenfeld/Milzer, N. 72 vd. 71 NomosK-Friederici, §1408 BGB, N. 7. 72 MünchK-Kanzleiter, §1408 BGB, N. 35. Özellikle öngörülebilir yaşam değişikliği söz konusuysa, uygulama denetimine aykırı bir durum gerçekleşmez: Münch, s. 237. 73 PraxisK-Hausch, §1408 BGB, N. 104; MünchK-Kanzleiter, §1408 BGB, N. 41. Uy- gulama denetiminin üst sınırının evlilik nedeniyle uğranılan kayıpların gideril- mesi olduğu hakkında: Ibid, N. 37. 74 NomosK-Friederici, §1408 BGB, N. 12; PraxisK-Hausch, §1408 BGB, N. 105, bu çerçevede ilgili eşin evlilik sözleşmesiyle uğradığı kayıpları evlilik sayesinde elde edeceği menfaatlerle gidermekten kaçınmış olması da dikkate alınır: Ibid, N. 106. 75 Sanders, s. 592; Münch, s. 227; NomosK-Friederici, §1408 BGB, N. 6; MünchK- Kanzleiter, §1408 BGB, N. 40, böylece evlilik nedeniyle uğranılan kayıplar karşıla- nır: Ibid, N. 41. PraxisK-Hausch, §1408 BGB, N. 107.