Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

326 Karşılaştırmalı Hukuk Işığında Hükümsüz Evlilik Sözleşmelerinin Boşanmanın Eşler ... lan açıklamalar ve belirtilen ölçütler doğrultusunda hâkim, hükümsüz evlilik sözleşmesini tazminattan indirim ve sarfınazar sebebi sayabilir. Manevi tazminata hak kazandıran olguların, evlilik sözleşmesi kapsa- mında kalıp kalmadığı hususu özellikle dikkate alınmalı ve sözleşme hükümleri bu yönde yorumlanmalıdır. Evlilik sözleşmesi kurulurken, manevi zarara, TBK m. 27 aykırılık nedeniyle hukuka uygunluk sebebi oluşturmayan ancak TBK m. 52/I kapsamında sayılabilecek anlamda rıza verilen fiiller güven ilkesine göre belirlenmelidir. Hükümsüz rıza beyanı, kapsamının belirlenmesi açısından yine güven kuramına göre yorumlanmak gerekir. Olası boşanmada, eşlerden birinin manevi taz- minat isteminde bulunmayacağını kabul etmesi indirim sebebi olarak karşı tarafın öngörebildiği fiillerde söz konusu olabilir. Örnek olarak, hükümsüz evlilik sözleşmesi kurulduğunda hayata kast nedeniyle boşanılabileceğini güven ilkesi çerçevesinde öngörmek ve buna -TBK m. 27’ye aykırılığı nedeniyle kesin hükümsüzlükle malûl de olsa- rıza vermek, evlilik birliği temelinden sarsacak başkaca yükümlülük ihlali- ne nazaran çok daha düşük bir olasılıktır. Bu durumda, hayata kast ne- deniyle boşanmada manevi tazminattan TBK m. 27’ye aykırılık nede- niyle hükümsüz rızayı içeren geçersiz evlilik sözleşmesinden bahisle TBK m. 52/I uyarınca indirim yapmak uygun değildir. Rıza, salt zarar sonucunu değil zarara yol açan fiilleri de kapsamalıdır. 5. Yoksulluk Nafakası Yoksulluk nafakasıyla boşanma sonucunda yoksulluğa 111 düşecek eş, boşanma sebebinde kusuru 112 diğer eşten fazla olmadığı takdirde boşanma davasıyla veya boşanma davasının kesinleşmesini izleyen 111 Yoksulluğun gerçekleşip gerçekleşmediğinin anlaşılabilmesi için talepte bulunan eşin malvarlığı durumunun kesin olarak belirlenmiş olması gerekir. Bu itibarla yoksulluk nafakası isteminde bulunulduğu takdirde, diğer malvarlıksal istemler, ileri sürülmemiş bile olsa talepte bulunan eşin malvarlığının belirlenmesi kapsa- mında hesaplanmalıdır. Bu hususta ayrıntılı değerlendirme için: Gümüş, s. 299 vd. Yoksulluğun belirlenebilmesi için öncelikle mal rejiminin tasfiye edilmesi gerektiği görüşünde: Erdem, s. 203; Ayrıca: Azra Arkan Serim, “Yoksulluk Na- fakası”, İÜHFM , C. 65, S. 1, İstanbul 2007, s. 290 ve 300; Yalçın Tosun, “Türk ve İsviçre Hukukunda Yoksulluk Nafakasının ve Doğurduğu Hukuki Sorunların İn- celenmesi”, Bahçeşehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi , C. 10, S. 129-130, Anka- ra 2015, s. 65-66; Ceylan, s. 111-112. 112 Kusur değerlendirmesi, boşanma sebebinde yapıldığı için hükümsüz evlilik söz- leşmesi dikkate alınmayacaktır.