Türkiye Barolar Birliği Dergisi 154.Sayı

110 Bilgisayarlarda, Bilgisayar Programlarında ve Bilgisayar Kütüklerinde Arama, Kopyalama ... bulunmadığı ifade edilmiştir. 72 Ancak özel hayat beklentisine ilişkin mesele, açıklandığı gibi, üçüncü kişiler tarafından verilerin elde edil- mesi halinde bunların hukuka uygun yollardan elde edilip edilme- diği tartışmasıyla ilgili olup, arama koruma tedbiri bakımından bir etkisi bulunmamaktadır. Kaldı ki, burada üçüncü kişiler tarafından yapılan inceleme, koruma tedbirlerini yürütmekle yetkili organlar ta- rafından yapılan “arama koruma tedbiri” niteliğinde olmayıp, değer- lendirmeye konu olan husus üçüncü kişilerin özel hayatın gizliliğini ihlal edip etmediği ve bu surette verilere erişiminin hukuka aykırı olup olmadığıdır. Buradan yola çıkılarak genel arama tedbirine iliş- kin koşulların adli makamların bilişim sistemlerinde arama işlemini gerçekleştirmesi için yeterli olacağı sonucuna ulaşmak isabetli gö- rünmemektedir. Öte yandan kanunda özel hayat beklentisine göre bir ayrım yapılmamış olması karşısında, bu şekilde koruma tedbiri- nin uygulanma alanının genişletilmesi kanunilik ilkesine de aykırılık teşkil edecektir. Doktrinde bir görüşe göre konutta veya işyerinde CMK m. 134 hükmünde yer alan tedbirin konusunu oluşturan araçların buluna- bilmesi için gerçekleştirilecek arama, CMK m. 134 gereğince gerçek- leştirilecek aramanın zorunlu bir unsuru olarak görülmelidir. 73 Bu bakımından bilgisayarların veya diğer araçların bulunabilmesi ama- cıyla konutta veya işyerinde yapılacak aramalarda CMK m. 116 vd. hükümleri gereğince ayrıca arama kararı verilmesine gerek bulun- mamaktadır. 74 Ancak CMK m. 134 gereğince konutta veya işyerinde yapılan aramada yalnızca bilgisayar ya da diğer araçlar aranabilecek, bu kapsamın dışına çıkılarak şüpheliye ait diğer evrak veya çeşitli belgeler aranamayacaktır; bu kapsamında dışına çıkılması halin- de elde edilen deliller hukuka aykırı nitelikte olacaktır. 75 Bu görüşe göre, şüphelinin kullandığı bilgisayarı saklamak için üçüncü bir kişi- ye vermesi durumunda, CMK m. 134 hükmüne dayanılarak yapılan arama kapsamında üçüncü kişilerin konutunda arama yapılabilmesi 72 Tara McGraw Swaminatha, The Fourth Amendment Unplugged: Electronic Evi- dence Issues & Wireless Defences, Yale Journal of Law and Technology, C. 7 S. 1, Y. 2005, s. 54-60. 73 Yaşar/Dursun, s. 22. 74 Yaşar/Dursun, s. 22. 75 Yaşar/Dursun, s. 22.