Türkiye Barolar Birliği Dergisi 154.Sayı

222 İsviçre Medeni Usul Kanununda Yapılması Düşünülen Önemli Değişiklikler ... mektedir. Bu bağlamda, CPC m. 315/4’e eklenen (c) ve (d)’ye göre, borçlulara bildirim 167 ve nafakayı (contribution d’entretien) 168 garanti al- tına almak için teminat gösterilmesine ilişkin kararlar bakımından da istinafın erteleyici etkisi söz konusu olmayacaktır. C-) İSTİNAFTA YENİ VAKIA VE DELİL İKAMESİ İstinafta yeni vakıa ve delil ileri sürülmesi CPC m.317/1’de dü- zenlenmektedir. Buna göre yeni vakıa ve deliller, gecikmeden ileri sü- rülmeleri veya tarafın, gerekli özeni göstermesine rağmen ilk derece yargılamasında ileri sürememesi şartıyla göz önüne alınabilecektir. İlk derece yargılamasına ilişkin olarak da CPC m.229’da benzer bir düzenleme yer almaktadır. Buna karşılık, söz konusu maddenin üçüncü fıkrasında (re’sen) araştırma ilkesinin geçerli olduğu davalar- da mahkemenin duruşmalar başlayıncaya kadar yeni vakıa ve delilleri kabul edebileceği belirtilmektedir. İki düzenleme arasındaki temel fark, CPC m.229’da (re’sen) araş- tırma ilkesinin geçerli olduğu davalara ilişkin olarak yer verilen hük- mün, istinafa ilişkin CPC m.317/1’de mevcut olmamasıdır. Bu durum karşısında öğretideki ağırlıklı görüş, (re’sen) araştırma ilkesinin geçer- li olduğu bir davada verilen karara karşı istinafa başvurulması hâlinde CPC m.229’un kıyasen uygulanması gerektiği yönündedir. 169 Buna karşılık, azınlıkta kalan yazarlar, CPC m.317/1’in lâfzı karşısında böy- le bir yorumun mümkün olamayacağını savunmaktadırlar. 170 Federal Mahkeme ise 2012 tarihli bir kararında, iki düzenlemenin uygulama alanının farklı olduğundan hareket etmiş ve istinafta, CPCm.317/1’de, 167 CC m.132 uyarınca, borçlu nafakayı ödemezse, hâkim, borçlunun borçlularına, ödemelerini alacaklıya yapmaları bildiriminde bulunabilecektir. CC m.177’ye göre eşlerden biri aile birliğinin giderlerine katılma borcunu yerine getirmezse mahkeme, borçlunun borçlularına ödemelerini diğer eşe yapmaları bildiriminde bulunabilecektir. CC m.291’e göre anne ve baba çocuğun bakımını sağlamaktan kaçınırlarsa mahkeme, onların borçlularına ödemelerini çocuğun kanunî temsil- cisine yapmaları bildiriminde bulunabilecektir. 168 İsviçre Medeni Usul Kanunu’nda “ contribution d’entretien ” (nafaka) kavramı, hem iştirak nafakasını (örneğin CC m. 133) hem de yoksulluk nafakasını (örneğin CC m. 125) içine alacak şekilde kullanılmaktadır. 169 Nicolas Jeandin, Code de procédure civile commenté, 2011, art.317 no.4; Karl Spühler, Basler Kommentar, 2010, art. 317 no. 7. 170 Denis Tappy, “Les voies de droit du nouveau code de procédure civile”, JdT, 2010 III s.139; Hohl, t.II, s.437.