Türkiye Barolar Birliği Dergisi 154.Sayı

276 Şirketlerin Birleşmesi, Bölünmesi ve Malvarlığının Devri Sözleşmelerinde, Şirketlerin ... şirkete geçmiş olacaktır. Bu geçiş durumunda, “münferit hak ve borç- larının” ayrı ayrı devri teorisi yerine, bütünlük teorisi uygulanmakta- dır. 14 III. Şirketin Bölünmesi Sözleşmesinde, Üçüncü Kişilerle Önceden Yapılması Mevcut Sözleşmenin Hukuku Akıbeti FusG Art. 36 hükmü ile TTK’nın 159. maddesinde; şirketlerin bö- lünmesi ve bölünme sözleşmenin tanımı ve unsurları hükme bağlan- mıştır. TTK’nın 159. maddesine göre; bölünme şirketin tam bölünmesi veya şirketin kısmi bölünmesi şeklinde iki tür olabilir. Tam bölünme; şirketin tümmalvarlığı bölümlere ayrılır ve mevcut veya yeni diğer şirketlere devrolunur. Kısmi bölünmede; bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümü, diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, dev- ralan şirketin veya şirketlerin paydaşlık haklarını hukuken kazanırlar. Bölünen şirketler, devredilen malvarlığı bölünmelerinin karşılığında, devralan şirketteki payları ve hakları kazanarak yavru şirketini oluş- turur. Bölünme sözleşmesi ile bölünme planını ayırt etmek gerekmekte- dir. Bu ayırım ve farklılık bölünmenin konusunun tek bir şirkete veya birden çok şirkete devredilmesinden kaynaklanmaktadır. Şirketin bölünme işleminin konusu, yeni kurulacak bir veya bir- den fazla şirkete malvarlığının devredilmesi şeklinde ve ticaret siciline tescilden sonra, hukuki ehliyetini yani tüzel kişiliğini kazanacak olma- sı nedeniyle, devralan şirkete önceden mevcut olmadığı için, yani yeni kurulmuş şirket olduğundan, bölünme sözleşmesi yapılması hukuken ve fiilen mümkün olmayacaktır. Bu sebeple, FusG’daki düzenlemede bölünme planı, tek taraflı hukuki işlem olarak öngörülmüştür. Şirket bölünmesi; bölünmeye tabi tutulan şirket veya işletmenin halen mev- cut bir şirkete devredilmesi şeklinde gerçekleşiyorsa, devralan şirketin tek veya birden fazla oluşuna göre, iki taraflı (tam bölünmede), tek ta- 14 SZW.2004, s.231 vd.