Türkiye Barolar Birliği Dergisi 155.Sayı

185 TBB Dergisi 2021 (155) Fatih ŞAHİN Şahsi cezasızlık ve cezada indirim halinin düzenlendiği TCK 167. maddesinde “yağma hariç bu bölümdeki suçlar” demek suretiyle ge- nel bir düzenleme yapılmışken, burada suçları tek tek yazmak suretiy- le etkin pişmanlığın uygulanacağı suçlar belirlenmiştir. Güveni kötüye kullanma suçu da sayılan suçlar arasında yer aldığından şartların oluş- ması durumunda fail hakkında etkin pişmanlık hükümleri uygulana- caktır. Etkin pişmanlığın uygulanabilmesi için ortada işlenmiş bir güveni kötüye kullanma suçu olmalıdır. Şayet suç tamamlanmadan fail piş- manlık göstererek vazgeçerse burada TCK 36. maddesinde düzenle- nen gönüllü vazgeçme hükümleri uygulanacaktır. Teşebbüs aşamasın- da kalmış suçlarda etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanamayacağı belirtilmiştir. 84 Suç tamamlandıktan sonra fail, azmettiren veya yardım eden biz- zat pişmanlık göstererek mağdurun uğradığı zararı giderirse hakkın- da etkin pişmanlık hükümleri uygulanabilecektir. Zararın giderimi aynen geri verme şeklinde olabileceği gibi tazmin suretiyle de olabi- lir. Burada önemli olan failin işlediği suç nedeniyle bizzat pişmanlık göstermesidir. Zarar fail adına başkası tarafından da giderilse etkin pişmanlık hükümleri uygulanmalıdır. İştirak halinde işlenen suçlar- da faillerden birisinin mağdurun zararını tamamen gidermesi halin- de diğer faillerin bundan yararlanamayacağı, ancak payları oranında zararı gideren faile ödeme yapmaları halinde etkin pişmanlıktan ya- rarlanabilecekleri öne sürülmüş ise de 85 , biz bu görüşe katılmıyoruz. Eğer iştirak halinde işlenen suçlarda bir fail mağdurun tüm zararını güdermiş ise, diğer sanıklar da pişman olduklarını ve zararı gidermek istediklerini beyan ederlerse etkin pişmanlık hükümlerinden yarar- landırılmaları gerekir. 86 Zararı gideren failin tazminat hükümlerine göre diğer faillere başvuru hakkı saklıdır. Failin zararı bizzat gider- mesi gerektiğinden, suça konu mal arama sonucu ele geçmişse, ya da fail atıp kaçtıktan sonra bulunmuşsa etkin pişmanlık hükümleri uy- gulanmayacaktır. 84 Tezcan/Erdem/Önok, s.587; İsmail Malkoç, Açıklamalı-İçtihatlı 5237 sayılı Yeni Türk Ceza Kanunu-Birinci Cilt, Seçkin Yayınevi, 2008, s.1464. 85 Sarsıkoğlu, s. 152. 86 Benzer görüş için bkz. Önder, s.494; Tezcan/Erdem/Önok, s. 588.