Türkiye Barolar Birliği Dergisi 155.Sayı

357 TBB Dergisi 2021 (155) Burç Volkan ZOR sı disiplin işleminin şekil unsurunda sakatlığa yol açar. 65 Danıştay’ın yerleşik içtihatlarına göre de savunma hakkının kullandırılmaması veya eksik kullandırılması hukuka aykırılık sebebidir. 66 Hatta yargı de- netimine kapalı olan disiplin işlemlerinde dahi savunma hakkının kul- landırılmaması halinde tesis edilen disiplin cezasının yargı denetimine tabi olduğu kabul edilerek işlemin yok hükmünde olup olmadığının tespit edilmesi gerektiği yönünde kararlar verilmiştir. 67 Savunma hakkının usulüne uygun olarak kullandırılabilmesi için savunma istem yazısının muhatabına hukuka uygun bir şekilde tebliğ edilmesi gerekmektedir. Usulüne uygun şekilde tebliğ edilmemesi 68 durumunda kişinin savunma hakkı kısıtlanmış olacaktır. 69 Danıştay da usulüne uygun şekilde yapılmayan tebliği, savunma hakkının kı- sıtlanması olarak kabul etmiş ve işlemin hukuka aykırı olduğuna karar vermiştir. 70 Savunma hakkı dokunulmaz ve değiştirilemez bir haktır. Ancak vazgeçilemez bir hak değildir. Kişi kendi rızası ile bu haktan feragat yaptırımını bilerek susma hakkını kullanıp kullanmayacağına, disiplin suçunun kanuni tanımı ile yaptığı eylemin birbirini karşılayıp karşılamadığına, yapmış ol- duğu eylemin daha hafif bir cezayı gerektirdiğini düşünmesi durumunda eylem ile isnat arasında bağlantı kurabilmesine ve benzeri hususlarda kişinin savunma- sını şekillendirmesine hizmet edecektir. Kaya, “Memur Disiplin Suç ve Cezalarına ve Disiplin Soruşturmasına Hâkim Olan Temel İlkeler”, s. 81; Boz, “Memur Disip- lin Hukukuna Hâkim Olan Temel İlkeler”, s. 26. 65 Gözübüyük ve Tan, İdare Hukuku (Genel Esaslar), s. 850. 66 D.8.D, 05.02.2018, E: 2016/13179, K: 2018/545; D.12.D, 04.06.2018, E: 2014/1804, K: 2018/2451; D.5.D, 17.10.2017, E: 2016/17236, K: 2017/21244; DİDDK, 29.11.2007, E: 2004/611, K: 2007/2412; D.2.D, 06.02.2020, E: 2016/15144, K: 2020/673; D.5.D, 19.12.2019, E: 2016/23794, K: 2019/6634 (Sinerji Mevzuat ve İçtihat Programı). 67 D.8.D, 09.12.1997, E: 1995/2936, K: 1997/3826; “Uyarma ve kınama cezalarına karşı yargı yolu kapalıysa da; usul ve zamanaşımı yönlerinden hukuka aykırılık halinde, tam anlamıyla oluşmuş bir disiplin cezası işleminden söz edilmesine hu- kuken olanak yoktur. … Ancak usulüne uygun olarak disiplin cezası verildiğinin tespit edilmesi durumunda yargı yolunun açık olup olmadığı tartışılabilecektir” D.8.D, 21.10.1999, E: 1998/1220, K: 1999/5359 (Akt.: Akyılmaz, “Anayasal Esas- lar Çerçevesinde Kamu Personeli Disiplin Hukuku ve Uygulamadaki Sorunlar”, s. 252); Kaya, “Memur Disiplin Suç ve Cezalarına ve Disiplin Soruşturmasına Hâkim Olan Temel İlkeler”, s. 83. 68 Usulüne uygun tebliğ için 7201 sayılı “Tebligat Kanunu” hükümlerine göre işlem tesis edilmelidir. 69 Eraslan, “Türk Hukukunda Yargı Mensuplarının Disiplin Sorumluluğu”, s. 50; Sancakdar ve Diğerleri, Disiplin Hukuku, s. 47; Ulusoy, İdari Yaptırımlar, s. 62. 70 D.13.D, 04.05.2012, E: 2010/1209, K: 2012/944 (Akt.: Ulusoy, İdari Yaptırımlar, s. 62).