Türkiye Barolar Birliği Dergisi 156.Sayı

40 Ceza Hukukunun İktidarı Sınırlama Fonksiyonu Üzerine Bir Değerlendirme birleri vs.) kullanarak karşıt fikirlilerin meclis çalışmalarını imkânsız kılmalarını engelleme işlevi görmektedir. Anayasal düzenleme ile ge- tirilen ve ceza hukukunun kişi bakımından uygulanmasına istisna ta- nıyan bu düzenlemelerle ceza hukuku ve yargı organı iktidarın keyfi biçimde kullanabileceği araçlar olmaktan çıkmıştır. Keza idarenin düzenleyici işlemleri ile suç ve ceza ihdas edilemi- yor olması da dolaylı olarak negatif ceza hukukuna katkı sağlamakta ve iktidarın (denetime tabi olmadan) suç teşkil eden fiil ve buna ilişkin yaptırım öngörmesini engellemektedir. Aksi durumda idare/iktidar söz konusu fiillerin haksızlık içeriklerine bakmadan, bu fiillerin işlen- mesi ile bozulan kamu düzenin tesisinin başka hukuk araçları ile (özel hukuk veya idare hukuku araçlarıyla) mümkün olup olmadığını in- celemeden her gün yeni suç tipleri düzenleyip bireyin, toplumun ve/ veya muhaliflerin özgürlük alanlarını kısıtlamış olurdu. Sebebi tartışmalı olmakla birlikte, zinanın ve reşit olanlar arası en- sest ve/veya hemcinsler arası cinsel birlikteliklerin ceza hukukunda yer almamalarının arka planında medeni hukuk ve toplum değerleri- nin bu fiillerin işlenmesinin önüne geçebileceği düşüncesidir, denile- bilir. Kanun koyucu ceza hukukunun son çare olması gerektiği fikrine dayanarak iktidarın bireylerin özel hayatlarına ağır müdahalelerde bulunmasına engel olmak istemiştir (burada toplumun vekilleri ara- cılığıyla kendisini yöneten iktidara bir set çektiği iddia edilebileceği gibi, iktidarın kendi kendini kısıtladığından da söz edilebilir). 14 Bu ör- neklerden yola çıkarak ceza hukukunda yer alan ultima ratio ilkesinin (Anayasa’da yer alan orantılılık/ölçülülük ilkeleri ile bağlantılı) ikti- darı sınırlama fonksiyonundan bahsetmek mümkündür. Burada yine negatif bir müdahaleden söz edilmesi gerekmektedir (konuya aşağıda ayrıca yer verilecektir). B- Ceza kanunlarında yer alan ve ceza hukuku bağlamında iktidarı sınırlama işlevi görebilecek norm ve ilkeler: Makale konusunun amacı iktidar ve ceza hukuku ilişkisini ele al- mak olduğundan Anayasalarda yer alan ve ceza hukuku bağlamında ik- 14 Söz konusu fiillerin suç olması gerektiği konusunda toplumda baskın bir görüşün olduğu düşünüldüğünde milletin yönetimi kısıtladığı sonucundan çok iktidarın kendi kendini kısıtladığı sonucuna varmak gerekmektedir.