165 7BB 'HUJLVL .RUa\ '2ö$1 Kasten yaralama suçu ile ilgili yargılamada, “Mağdur ...’nın suç tarihinde 15 yaşından küçük olması nedeniyle, mağdur adına şikâyet ve kamu davasına katılma yetkisinin kanuni temsilcisine ait olduğu,…74” Yine kasten yaralama suçu ile ilgili yargılamada, “Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 03.06.2008 tarihli ve 56-156 sayılı kararı gereği, suç tarihi itibariyle 15 yaşından büyük ve şahsa sıkı sıkıya bağlı hakları kullanmaya ehil mağdurun 16.03.2016 tarihli duruşmada sanıktan şikâyetçi olmadığını beyan etmesi…75” Tehdit suçu ile ilgili yargılamada, “Mağdur ...’nın suç tarihinde 12 yaşından küçük olması nedeniyle, mağdur adına şikâyet hakkını kullanma ve kamu davasına katılma yetkisinin, Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 20.05.2014 tarih ve 2013/287 Esas- 2014/273 sayılı kararı gereğince kanuni temsilcilerine ait olduğunun anlaşılması karşısında…76” Sarkıntılık suçu ile ilgili yargılamada, “Suç tarihinde on beş yaşını tamamlamayanmağdureler ...’in velayet haklarına sahip kanuni temsilcileri olan müştekiler ...’in, kovuşturma evresinde alınan 08.10.2015 tarihli mahkeme ifadelerinde sanıktan şikâyetçi olmadıklarını beyan etmeleri karşısında,…77” Başlangıçta da söylendiği üzere Yargıtay, bu şekilde yasal bir boşluğu içtihatlar yoluyla doldurma yoluna gitmiştir. Ancak bu hususta kanun koyucunun bilinçli olarak genel geçer bir düzenleme yapmaktan kaçındığı kanaatindeyiz. Zira şikâyet hakkının kullanımı için gerekli olan ayırt etme gücü nispi bir kavram olduğundan her somut fiil ve kişi özelinde ayrıca değerlendirilmesi gerektiği, kişiler hukuku öğretisi tarafından da kabul edilmektedir. 78 Ayrıca Yargıtay’ın içtihatlarının gerekçe yönü de sorunludur. Öncelikle TCK m.31’in çocukların cezai ehliyetine ilişkin yaş sınırını dolaylı şekilde esas alan yaklaşımı eleştirilebilir. Burada aslında CGK belirtmese de ceza muhakemesinde kural olarak mümkün olan kıyas yöntemini uygulamakta iken79 kıyasın söz konusu olabilmesi için hakkında düzenleme olan kurum ile 74 3. CD. 2020/14820 E., 2020/10742 K., 15.09.2020, www.karararama.yargitay.gov.tr 75 3. CD. 2020/6882 E., 2020/10769 K., 15.09.2020, www.karararama.yargitay.gov.tr 76 4. CD. 2016/12850 E., 2020/5934 K., 08.06.2020, www.karararama.yargitay.gov.tr 77 14. CD. 2020/3000 E., 2020/3255 K., 14.07.2020, www.karararama.yargitay.gov.tr 78 Jale G. Akipek/Turgut Akıntürk/Derya Ateş, Türk Medeni Hukuku Başlangıç Hükümleri Kişiler Hukuku, Ankara 2017, s.290; İhsan Erdoğan/A. Dilşat Keskin, Türk Medeni Hukuku Başlangıç Hükümleri Kişiler Hukuku, Ankara 2019, s.235. 79 Şahin, s.300.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1