144 Uyuşturucu veya Uyarıcı Madde Ticareti Suçunda (TCK m. 188/3) Delillerin Toplanması ve ... karşılaştırmasının yapılması da hukuka uygun bir yaklaşım olmayıp, uygulayıcılara kanuni düzenlemeye aykırı olarak keyfi hareket yolunu açacak böyle bir kabul hukuki güvenlik ilkesine zarar verecektir.87 Esasen arama işleminin dolanılması anlamına gelen rıza ile teslimde de aynı sakıncalar söz konusu olduğu gibi, bu yöndeki uygulamalar haksız bir aramaya maruz kalmaktan çekinen kişilerin, Anayasa’nın 38/5. maddesine aykırı olarak kendi aleyhine delil göstermeye zorlanmasına da neden olabilecektir.88 Bu itibarla Yargıtay’ın, rıza ile arama veya delil/suç konusu teslimini hiçbir şekilde, elde edilen delillerin hukuka uygunluk sebebi olarak görmemesi ve arama ile elkoymaya ilişkin kanun hükümlerinin tam bir bağlılıkla işletilmesini sağlaması gerçekte hukuka aykırı olan delillerin, hukuka uygunluk kılıfından çıkmasını sağlayarak hukuk devletine önemli bir katkı sağlayacaktır. Konuya ilişkin olarak bir Danıştay kararına da değinmek yerinde olacaktır. Yönetmelik’in bazı maddelerinin ve bu kapsamda arama kararı ya da emri aranmayacak halleri düzenleyen 8. maddenin f bendine ilişkin olarak açılan davada Danıştay 10. Dairesi tarafından 13.03.2007 tarih ve 2005/6392 E.-2007/948 K. sayılı iptal kararı verilmiştir. Kararda, Yönetmelik’in söz konusu bendinde TCK’nın 26. maddesine yapılan atıfla hukuka uygunluk sebebi olarak gösterilen “ilgilinin rızası” konusu ele alınmıştır. Danıştay, ilgilinin rızasının arama kararı ya da arama emri gerekliliğini bertaraf etmesini Anayasa ve CMK’ya aykırı bularak “ilgilinin rızası ile” ibaresinin iptaline karar vermiştir. Karar, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu’nun 14.09.2012 tarih ve 2007/2257 E.-2012/1117 K. sayılı kararı ile CMK’da düzenlenen adli arama konularında Adalet Bakanlığı’nın düzenleme yetkisi olmadığından bahisle farklı gerekçeyle onanmıştır.89 Farklı gerekçeyle onama söz konusu olsa da Yönetmelik’e ilişkin Danıştay kararı, rızanın, hukuka aykırı bir arama işlemini ve buna paralel olarak da teslimi hukuka uygun hale getirmesinin kanuna aykırılığını ve hukuken mümkün olmadığını vurgulamaktadır. 87 Recep Gülşen, “Yargıtay Kararları Işığında Hukuka Aykırı Aramada Elde Edilen Delillerin Ceza Muhakemesinde Değerlendirilmesi”, Ceza Hukuku ve Kriminoloji Dergisi, İstanbul 2015, C. 3, S. 2, s. 242. 88 Kıdıl, s. 333-334. 89 Bkz. https://www.istanbulbarosu.org.tr/HaberDetay.aspx?ID=10577, E.T.: 01.07.2022.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1