259 TBB Dergisi 2023 (168) Melis TAŞPOLAT TUĞSAVUL da düzenlenmemiştir. Ancak gizli ortaklığın adî ortaklıların uygulamada en çok karşılaşılan türlerinden olduğu belirtilebilir.88Nitekim gizli ortaklıklar adî ortaklıların özel bir türüdür; sözleşme ile kurulmaktadır. Bu sözleşme de tıpkı adî ortaklık sözleşmesinde olduğu gibi şekil şartına tâbi değildir. Ancak sözleşmenin taraflarının gizli ortaklık bunun dış ilişkide ortaya çıkmayacağının bilincinde olmalarının gerekmektedir.89 Alt katılım ilişkisine ise “Ortaklardan biri tek taraflı olarak bir üçüncü kişiyi ortaklıktaki payına ortak eder veya payını ona devrederse, bu üçüncü kişi ortak sıfatını kazanamaz” ifadeleri ile Türk Borçlar Kanunu m.632/ II düzenlemesinde yer verilmiştir. Bu sözleşme ile yeni bir hukuksal ilişki doğmaktadır ki bu ilişkiye, adî ortaklığın bir özel türü olan “alt katılım” adı verilmektedir.90 Bu ilişki de sözleşme temeline dayalı ve adî ortaklık niteliğinde bir ortaklık ilişkisidir. Temelde adî ortaklığa bir ortağın kendi payına üçüncü kişiyi ortak etmesi alt katılım olarak adlandırılmıştır.91Alt katılım ortaklığı sözleşmesinin de geçerliliği kural olarak herhangi bir şekil şartına tâbi değildir. Şekil zorunluluğu doğuran özel bir durum mevcut olmadıkça, sözlü olarak, örtülü irade beyanıyla, hatta ifadeyi ortaya koyan davranışlarla da akdedilebilir.92 Keza, alt katılım ortaklığı ilişkisi sadece asıl ortak ile alt katılan arasında bir sözleşme bağına dayanmakla bu ortaklığın geçerli biçimde oluşumu asıl şirketin veya bu şirketin diğer ortaklarının onayına bağlı değildir. Hatta, asıl şirketin sözleşmesinde alt katılım yasaklanmış veya izne bağlanmış bulunsa bile durum değişmez. Zira alt katılım ortaklığı ilişkisinde bir pay devri hedeflenmese veya gerçekleşmese dahi taraflar arasında özünde borçlar hukukuna tâbi talep haklarının doğumu söz konusu olmaktadır.93 Alt katılım ortaklığı ve gizli ortaklık birçok noktada çakışabilmekte ise de 94 bazen ayrımın zor olduğunu belirtmek gerekir. Gizli or88 Şener, s.146; Poroy/Tekinalp (Çamoğlu), s. 46 vd. 89 Bkz. Fatih Bilgili, İsviçre ve Alman Hukuku Işığında Türk Ortaklıklar Hukukunda Gizli Ortaklık İlişkileri, Seçkin Yayıncılık Ankara 2003, s. 53, s. 61-62. 90 Barlas, s. 180 vd. 91 Bkz. Kendigelen/Kırca, s. 136. 92 Şener, s.385; Hatemi/Serozan/Arpacı, s.591. 93 Bkz. Derdiman, s. 33. 94 Bir kimsenin bir şirket ortağının ortaklıktan kaynaklanan hak ve yükümlülüklerine iç ilişki yoluyla iştirak etmesi dış ilişkide asıl ortaklığın bakış açısından bir alt
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1