353 TBB Dergisi 2023 (169) Munise Seray GÖNCÜ DÖNER bakımından maddenin aradığı şartların yerine getirilmesi gerektiği noktasında şüphe bulunmamaktadır. Esasen burada değerlendirilmesi gereken husus; şirketin ticaret siciline tescilinden itibaren iki yıllık süre içerisinde, pay sahibinin şirkete gerçek değerinin üstünde bir ayın devretmesi veya kiralaması durumunda, TTK m. 480/3’ün ihlalinin söz konusu olup olmayacağı ve hangi hükmün öncelikli uygulanması gerektiğidir. Öncelikle açıklığa kavuşturulması gereken husus; pay sahibi tarafından anonim şirkete bir aynın devri veya kiralanması ile sermayenin iadesi yasağına aykırılığın söz konusu olup olmayacağıdır. Pay sahibinin nakdi sermaye koyma taahhüdünde bulunmasının ardından şirkete gerçek değerinin üstünde bir ayın devretmesi veya kiralaması neticesinde sermaye koyma borcu buradan elde edilen miktar ile yerine getirilebilir.102 Bu ihtimalde şirket pay sahibinden gerçek değerinin üstünde bir ayın devralarak veya kiralayarak örtülü bir şekilde sermayenin iadesine sebep olmaktadır.103 Ayrıca pay sahibi tarafından nakdi sermaye koyma taahhüdünde bulunulması ile aynın devredilmesi veya kiralanması arasında bir bağlantı bulunmalıdır.104 Pay sahibinin sermaye koyma borcunu yerine getirmesinden sonra da şirkete gerçek değerinin üstünde bir ayın veya işletme devretmesi veya kiralaması söz konusu olabilir.105 Böyle bir durumda da pay sahibi gerçek değerinin üzerinde bir kazanım elde etmekte ve örtülü olarak sermayenin iadesi gerçekleşmektedir. Dolayısıyla gerek sermaye koyma taahhüdünde bulunulmasından gerekse de sermaye koyma borcu yerine getirildikten sonra şirket tarafından pay sahibinden gerçek değerinin üstünde bir ayın devralınır veya kiralanır ise TTK m. 480/3 maddesi ihlal edilmiş olmaktadır. Ancak burada, elbette ki yukarıda belirtmiş olduğumuz örtülü sermaye aktarımının objektif unsurunun da bulunması gerekir. Dolayısıyla işlemin aynı veya benzer şartlarda bir üçüncü kişiyle yapılıp yapılmayacağı değerlendirilmelidir. 102 İsmail Atamulu/Aydın Alber Yüce, “Anonim Şirketin Sermaye Borcunun Ödenmesi İçin Pay Sahiplerine Hukuka Aykırı Olarak Finansal Destek Sağlaması”, Ticaret ve Fikri Mülkiyet Hukuku Dergisi, Ankara 2021, C. 7, S. 2, s. 221. 103 BeckOGK/Heidinger, AktG § 52, Rn. 93. 104 Yusuf Ziyaeddin Sönmez, “Anonim Ortaklıklarda Örtülü Aynî Sermaye Konulması Sorunu”, Prof. Dr. Sabih Arkan’a Armağan, On İki Levha Yayıncılık, İstanbul 2019, s. 1040. 105 BeckOGK/Heidinger, AktG § 52, Rn. 93.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1