355 TBB Dergisi 2023 (169) Munise Seray GÖNCÜ DÖNER ğildir.113 Bu nedenlerle; pay sahibi ile anonim şirket arasında yapılan hukuki işlem, sermayenin iadesi yasağına aykırı ise, işlemin TTK m. 356’ya uygun olması TTK m. 480/3’ün uygulanmasına engel olmamalıdır. Dolayısıyla böyle bir ihtimalde sermayenin iadesi yasağına aykırılığın hukuki sonuçları gündeme gelmelidir. Başka bir anlatımla, TTK m. 356 kuruluştan sonra devralma söz konusu olduğunda TTK m. 480’in yerini alan bir düzenleme değildir. Üzerinde durulması gereken diğer bir husus ise, TTK m. 356 hükmünün ihlali aynı zamanda sermayenin örtülü bir şekilde iadesi sonucunu doğurduğunda, TTK m. 356’nın mı yoksa TTK m. 480/3’ün mü öncelikli olarak uygulanması gerektiğidir. Bu anlamda akla ilk olarak, TTK m. 356 hükmünün konu itibariyle daha özel bir hüküm olması nedeniyle genel nitelikteki TTK m. 480/3’e oranla öncelikle uygulanması gerekeceği düşüncesi, gelmekte ise de kanaatimizce bu görüşün benimsenmesi yerinde olmayacaktır. Çünkü TTK m. 356, TTK m. 480/3’e göre teknik anlamda bir özel hüküm değildir.114 Yalnızca konu itibariyle TTK m. 480/3’e göre daha özel bir düzenleme olup her iki hüküm birbirinden bağımsız niteliktedir.115 Bu bağlamda, şirket pay sahibinden TTK m. 356’da yer alan düzenlemeye uyulmadan bir ayın devraldığında veya kiralandığında, hukuki işlem aynı zamanda örtülü bir şekilde sermayenin iadesi sonucunu doğuruyorsa, sermayenin iadesi yasağı, malvarlığının korunması ilkesinin temel normu niteliğinde olduğundan öncelikle uygulanmalıdır.116 Ancak belirtmek gerekir ki, her hükme aykırılık da işlemin kesin olarak hükümsüz olması yaptırımına neden olacağından hangi görüşün benimsendiğinin meydana gelecek hukuki sonuç bakımından bir etkisi bulunmamaktadır. TTK m. 480/3’ün Varlığı Karşısında TTK m. 356’da Yer Alan Düzenlemenin Gerekliliğinin Değerlendirilmesi TTK m. 356’da yer alan düzenleme bulunmasaydı, pay sahipleri ve şirket arasında, şirketin tescilinden itibaren iki yıl içinde bir işletme 113 Yavuz, s. 393. 114 Anonim ortaklığın kendi paylarını iktisabı bakımından benzer yönde değerlendirme için bakınız; Sevi, s. 460, Binder, s. 91. 115 Anonim ortaklığın kendi paylarını iktisabı bakımından benzer yönde değerlendirme için bakınız; Sevi, s. 460, Binder, s. 91; Tekinalp (Poroy/Çamoğlu), s. 654. 116 Anonim ortaklığın kendi paylarını iktisabı bakımından benzer yönde değerlendirme için bakınız; Sevi, s. 460, Binder, s. 92.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1