358 Anonim Şirketlerde Kuruluştan Sonra Devralma İşlemlerinin (TTK m. 356) Örtülü Sermaye İadeleri Bakımından Değerlendirilmesi terli korumanın TTK m. 480/3 ile sağlanabileceği görüşünde değiliz. Yukarıda da belirttiğimiz gibi TTK m. 356, TTK m. 480/3’ün uygulamasını dışlayacak nitelikte değerlendirilmemelidir. TTK m. 356, TTK m. 480/3’ün yanında ayni sermaye getirilmesine ilişkin hükümlerin dolanılmasına karşı yan bir koruma sağlamaktadır.124 Bu nedenle her iki düzenleme kısmen örtüşen iki küme gibi değerlendirilerek bazen sadece kuruluştan sonra devralmaya ilişkin hükümlere aykırılık bazen ise örtülü sermaye iadesi gerçekleşebileceği gibi kimi zamanda her iki durum bir arada bulunabilir.125 Bu bağlamda TTK m. 480/3’ün sağlamayı amaçladığı korumaya ek bir koruma getirilebilecek nitelikte olan TTK m. 356’nın işlevsiz olduğu düşüncesinde değiliz. Tarafların kolaylıkla TTK m. 356’da yer alan düzenlemeleri dolanabilme sakıncasının da yine TTK m. 480/3 koruması ile bertaraf edilebileceği görüşündeyiz. TTK m. 356 Anlamında Yapılacak Ödemelerin Ortaklık Malvarlığı Bakımından Kapsamı Hakkında Değerlendirmeler Kuruluştan sonra devralma yoluyla da pay sahiplerine örtülü bir şekilde sermaye iadesinin gerçekleştirilebileceğini yukarıda açıklamıştık. Böyle bir durumda kuruluştan sonra bir aynın devralınmasına veya kiralanmasına ilişkin ödemelerin ortaklık malvarlığının hangi kısmından yapıldığı da önem arz etmektedir. Öncelikle belirtmek gerekir ki, öğretide, TTK m. 356’nın uygulanabilmesi açısından ödemenin kaynağı hususunda görüş birliği bulunmamaktadır. Öğretide yer alan bir görüşe göre;126 ödemenin ortaklık bağlı malvarlığından yapılması durumunda TTK m. 356’nın uygulanması gerektiği belirtilmektedir. Bu görüş uyarınca; eğer ücret kârdan ödeniyor ise, bedel Kanun’un öngörmüş olduğu onda birlik sınırı aşsa bile TTK m. 356 uygulanmamalıdır. Öğretide yer alan diğer bir görüşe göre ise;127 ödemenin ortaklığın bağlı malvarlığından yapılıp yapılmadığı önem taşımamaktadır. Bu görüşe göre bedelin kaynağı sermaye, yedek akçe veya kâr olabilir. Bu 124 Benzer yönde bakınız; BeckOGK/Heidinger, AktG § 52, Rn. 58. 125 Benzer yönde bakınız; BeckOGK/Heidinger, AktG § 52, Rn. 58. 126 Koch (Hüffer/Koch), AktG § 52, Rn. 5a. 127 BeckOGK/Heidinger, AktG § 52, Rn. 45; Yavuz, s. 393; Ülgen, 1969, s. 23-24; Tekinalp, 1974, s. 202.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1