51 TBB Dergisi 2024 (172) Recep DOĞAN günlük hayatta 122. madde kapsamında ayırımcılığa gerekçe oluşturmayacağı düşünülmüştür. Bu haliyle kanun kendi içinde bir zıtlık içermektedir. İkinci zıtlık içeren husus, 6529 sayılı Kanun’un gerekçesinden ve maddenin düzenleme biçiminden kaynaklanmaktadır. TCK’nın 122. maddesinde değişiklik öngören 6529 sayılı Kanun’un 15. maddesinin gerekçesinde şu ifadeler yer almaktadır: “Madde başlığında yapılan değişiklikle, ayırımcılık ibaresinin yanında nefret ibaresine yer verilmiştir. Böylece söz konusu suçun nefrete dayalı ayırımcılık olduğuna vurgu yapılmıştır.”185 Gerekçeye göre, ayrımcılık suçu nefrete dayalı olarak işlenebilmektedir, failin sadece ayırımcılık, tercih ve düşüncesiyle hareket etmesi yeterli değildir.186 Oysa yukarda açıkladığımız üzere, nefret suçundan söz edebilmek için öncelikle ayırımcılığa dayalı olarak işlenen bir başka suç mevcut olmalıdır. Aksi takdirde, sadece ayırımcılığın mevcudiyeti, nefret suçunun işlenmiş sayılması için yeterli olmayıp, ayırımcılık hukuk düzenince başka yaptırımlara tabi tutulabilir. Bir başka deyişle, ayırımcılık saiki, nefret saikinden daha geniş olup nefret suçunun işlenmiş sayılabilmesi için olması gereken şey, “ayırımcılığa dayalı nefrettir”. “Nefrete dayalı ayırımcılık” değil! 187 Benzer sebeplerle 122. maddenin başlığı ve içeriği de bir diğer tezatlığı yansıtmaktadır. Madde başlığı “nefret ve ayırımcılık” şeklinde iki suç tipini ifade eder gibi gözükmekte iken, madde metninden ve gerekçeden suçun nefret sebebiyle işlenen ayırımcılık suçu olduğu anlaşılmaktadır. 122. maddede hukuk düzenince korunan ve ayırımcılığa neden olabileceği kabul edilen karakteristik, ayırt edici özellikler, dil, ırk, milliyet, renk, cinsiyet, engellilik, siyasi düşünce, felsefi inanç, din ve mezhepten ibarettir. Bu ayırt edici özelliklerin kapsamı, yukarda açıklandığı üzere TCK’nın 3. maddesinde sayılan ayırt edici özellik185 https://mevzuat.tbmm.gov.tr/Kanun/KanunDetay?YasamaKanunId=f72877 bf-3351-037b-e050 007f01005610&kanunNumarasi=6529#step-2. Erişim Tarihi.17.02. 2024 186 Erdener Yurtcan/Begüm İrtiş, Türk Ceza Kanunu Şerhi, Yetkin, Ankara, 2023, s. 642. 187 Bu konuda diğer tartışmalar için bkz Recep Kahraman, “Nefret Saikinin Türk Ceza Kanunu’nda Yer Alan Ayırımcılık Suçuna Etkisi”, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, 2021, C.27, S.1, s.216-238, s.222-223.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1