57 TBB Dergisi 2024 (172) Recep DOĞAN Nefret ve ayırımcılık suçunun onur, şeref ve saygınlığı rencide eden başta hakaret suçu olmak üzere başka suçlar ile birlikte işlenmesi mümkündür. Bu durumda, TCK’nın 44. maddesinde yer alan fikri içtima kuralı gereği işlediği bir fiil ile birden fazla farklı suçun oluşmasına sebebiyet veren kişi, bunlardan en ağır cezayı gerektiren suçtan dolayı cezalandırılacaktır. Örneğin failin “hain pis solcu/kominist sana ev filan satmıyorum” demesi halinde, hem TCK m. 122 kapsamında nefret ve ayırımcılık suçu, hem de TCK m. 125/3-b kapsamında hakaret suçunun nitelikli hali oluşur. Bu durumda TCK’nın 44. maddesi uyarınca fikri içtima hükümleri uygulanmalıdır.211 TCK’nın 42. maddesi uyarınca, biri diğerinin unsurunu veya ağırlaştırıcı nedenini oluşturması dolayısıyla tek fiil sayılan suça bileşik suç denir ve bu tür suçlarda içtima hükümleri uygulanmaz. TCK’nın 122. maddesinde yer alan nefret ve ayırımcılık suçu ağırlaştırıcı neden ya da unsur olarak başka bir suçun içerisinde yer almadığından, bileşik suç değildir. Dolayısıyla, suç kapsamında mağdurun bir hizmetten yararlanmasını engellemek için ayrıca cebir (TCK m.108) veya tehdit (TCK m.106) kullanılmışsa, bu suçlar bileşik suç şeklinde düzenlenmediğinden, failin bu suçlardan dolayı da gerçek içtima kuralları çerçevesinde cezalandırılması gerekecektir.212 Yine, ayırımcılık suçunun aynı hareket ile vücut bütünlüğünün bozulmasına ve kasten yaralama suçunun işlenmesine sebebiyet vermesi halinde farklı görüşler bulunmakla beraber, kanun koyucunun diğer bazı başka suçlarda olduğu gibi gerçek içtima hükümlerinin uygulanacağına ilişkin özel bir düzenleme getirmemesi sebebiyle, TCK m. 44 uyarınca, kasten yaralama ve ayırımcılık suçu dikkate alınarak, en ağır ceza ile cezalandırılan suç esas alınıp ceza tayin edilmesi gerektiği düşüncesindeyiz.213 Ancak fail, ayırımcılık suçuna ek olarak ayrıca kasten yaralama suçunu ayrı bir hareketle işlemişse, o takdirde gerçek içtima kurallarının uygulanması zorunludur.214 Görüldüğü üzere, mevcut haliyle 122. madde esas itibariyle TCK’nın 106. ve 124. maddeleri arasında hürriyete karşı suçlar başlı211 Demren Dönmez, s.51. 212 Demren Dönmez, s.51; Öztürk, s.140. 213 Demren Dönmez s.51; Serim, s.154; 214 Demren Dönmez, s.51.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1