72 Türk Ceza Kanunu’nda Çocuk Düşürtme ve Düşürme Suçu durmamış, doğrudan cenini esas alarak ceninlik döneminin başlangıcı ve sona ermesi üzerinde durmuştur. Buna karşın, Kanun’da bu döneme ilişkin açık bir tanım da yapılmamıştır. Öte yandan, ceninin hukuki statüsü de tartışmalıdır. Bu kapsamda, öğretide, ceninin hukukun öznesi olup olmadığı üzerinde durulmaktadır. Öğretide bir görüş, cenin ile doğmuş kişi arasında mutlak bir fark bulunduğunu kabul etmekte, buna göre, cenini bir eşya gibi ya da gebe kadının bir parçası olarak görmekte, ancak müstakbel bir insan olarak görmemektedir. Bu bakımdan, ceninin hak sahibi olamayacağını, başka şeylere ya da gebe kadının vücudunun diğer organlarına ilişkin hukuki düzenlemelere tabi tutularak hakların nesnesi haline getirilmesi gerektiğini savunmaktadır.19 Buna karşın, öğretide ikinci bir görüş de cenin ile doğmuş kişiyi mutlak surette eşit tutarak ceninin kişisel ve devredilmez haklara sahip olduğunu kabul etmektedir.20 Nihayet öğretide bu iki görüşü birleştiren üçüncü görüş de ceninle doğmuş kişi arasında bir farklılık gözetmekle birlikte cenini insan varlığına dahil etmekte, ancak doğum anına kadar insan ya da kişi olarak kabul etmemektedir. Bu görüşe göre cenin, hukukun nesnesi değil, öznesi olarak kabul edilmelidir. Buna karşın, cenin, doğmuş kişiye göre daha az hukuki korumadan yararlanmalıdır.21 Kanımızca, öğretideki her iki görüşü birleştiren bu üçüncü görüş, daha isabetli görünmektedir. Ceninin kişilik haklarına sahip olup olmadığı konusunda, 1982 Anayasası’nda açık bir hüküm bulunmamaktadır; zira Anayasa’da temel hak ve özgürlükler düzenlenirken “herkes” ibaresi kullanılmaktadır. Bu ibarenin cenini kapsayıp kapsamadığı ise belirtilmemiştir.22 Öte yandan, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin (AİHS) 2. maddesinde düzenlenen yaşama hakkından da “herkesin” yararlanacağına işaret edilmiştir. Ancak, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM) 19 Yılmaz, s.9. 20 Yılmaz, s.10; Güneş Okuyucu Ergün, “Gebe Olduğu Bilinen Kadına Karşı İşlenen Kasten Öldürme Suçuna İlişkin Bazı Tespit ve Değerlendirmeler”, Prof. Dr. Nevzat Toroslu’ya Armağan, C. II, Ankara 2015, s.823. 21 Ahmet Gökçen/Murat Balcı, “Kasten Öldürme Suçu (TCK m.81)”, MÜHFHA Dergisi, C. 17, S.1-2, s.101-102; Okuyucu Ergün, s.823. 22 Hasan Tunç, Türk Anayasa Hukuku, 3. Baskı, Adalet Yayınevi, Ankara 2022, s.107 vd.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1