114 Elektronik İmza Kanunu’nda Düzenlenen Suçlar edilmektedir. Aynı şekilde Ek Madde 1/5’te yer alan suç tipinde de failin “elektronik mühür oluşturma amacı” ile hareket edilmesi beklenmektedir. Suçun kanuni tanımında yer alan ve failin taşıması gerektiği ifade edilen amaç suçun manevi unsuru açısından önem taşımaktadır. Zira failin kastının bu amaca yönelik olması yani failin özel bir kasta sahip olması gerekmektedir.109 Doktrinde özel kast kavramı altında incelenen bu husus,110 5070 sayılı Kanun m. 16 ve Ek Madde 1’de yer alan suçların basit şekline ilişkindir. 5070 sayılı Kanun m. 17’de düzenlenmiş suç açısından tartışma yaratan hususlardan biri, “elektronik sertifikaları bilerek kullanmak” fiili için de özel kast aranıp aranmayacağıdır.111 Kanun koyucu ilgili maddede elektronik sertifikanın sahte olduğunun bilinmesine rağmen kullanılmasını suç olarak düzenlemiştir. 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu m. 21’de kastın unsurları “bilmek” ve “istemek” olarak belirtilmiştir. Dolayısıyla elektronik sertifikanın bilerek kullanılması açısından “bilmek” zaten kastın varlığı için şart olarak aranmaktadır. Failde suçun konusuna yönelik gerçekleştirilen fiilde bilme unsuru olmaksızın kasttan söz edilemeyecektir. Elektronik sertifikanın sahteliği bilinerek kullanılması halinde failin olası kastla hareket etmesinin mümkün olmadığı ifade edilmelidir. E. Suçların Hukuka Aykırılık Unsuru 5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu m. 16’da ifade edilen “ilgili kişinin rızası dışında” ifadesi gereğince, imza oluşturma verisi veya aracının ilgili kişinin rızası ile elde edilmesi, verilmesi, kopyalanması, araçların yeniden oluşturulması ve elektronik imza oluşturulması suç sayılmamaktadır. Aynı şekilde 5070 sayılı Kanun Ek Madde 1/5 kapsamında “ilgili mühür sahibinin rızası veya talebi dışında” yapılan tipik hareketlerle suç oluşacağından mühür sahibinin rızası veya talebi var ise suç oluşmamaktadır. Hukuka uygunluk nedenlerinden 109 Karagülmez, s. 190. 110 Kayıhan İçel, “Ceza Hukukunda Temel Kusurluluk Şekli “Kast””, İstanbul Ticaret Üniversitesi Sosyal Bilimler Dergisi, 2007, C. 6, S. 12, s. 66-67. 5237 sayılı Kanun sisteminde özel-genel kast ayrımının kaldırıldığı ve amacın kastın bir türü olmadığı ifade edilmektedir. Özgenç, s. 311. Bu amaç doğrultusunda hareket edilmesi yeterlidir; elektronik imzanın oluşturulması gerekmez. Karagülmez, s. 190. 111 Doktrinde “kullanmak” fiili için özel kast bulunması gerektiği görüşü için bkz. Karagülmez, s. 194.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1