67 TBB Dergisi 2024 (175) Ayşegül POLAT hallerde izin verdiği ispat yükünün yer değiştirilmesi durumunun, TCK’da düzenlenmemesi de madde ile amaçlanan hukuki korumanın iyice zayıflamasına sebebiyet vermektedir.110 Maddenin suça uygulanışındaki tüm zorluklar bu suçtan alınan mahkumiyet sayısının yok denecek kadar az olmasına neden olmakta ve bundan dolayı suçun caydırıcı olma özelliğine ket vurmaktadır.111 Cinselliğin genel adapla ilişkilendirilemeyeceği ve bireysel bir özgürlük sorunu olduğu düşüncesi, ceza hukuku sistematiğinde cinsel suçların genel adap ve aile nizamı başlığından çıkarılarak kişilere karşı suçlar başlığı altında cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar kısmında düzenlenmesinin önünü açmıştır.112 Eski TCK’nın 414 ve 416. maddelerinde düzenlenen ırza geçme suçu düzenlenirken 414/2, 417 ve 418. maddelerde suçun ağırlaştırıcı nedenleri ile ve nihayet 434 ve 438. maddelerinde suçun hafifletici sebepleri düzenlenmiştir.113 Cinsel şiddetin en çok görünen şekli olarak karşımıza çıkan ırza geçme suçu114 yeni TCK’da bütüncül bir şekilde ele alınarak cinsel saldırı suçu115 başlığı altında düzenlenmiştir. Hüküm önceki kanun döneminde güncel düzenlemeden farklı olarak failin yalnızca erkek olabileceğini düzenlemekteydi. Ayrıca cinsel organa başka bir nesnenin sokulması ya da oral ilişki de suçun özellikleri arasında sayılmamaktaydı. Bir diğer farklılık ise kadının rızasını almadan kocanın normal yoldan ilişki kurması suç kapsamında değerlendirilmemişti.116 Çağdışı kalmış bu hükmün kapsamının ve muhataplarının genişletilerek insan hak110 Ulaş Karan, “Türk Hukukunda Ayrımcılık Yasağı ve Türk Ceza Kanunu’nun 122. maddesinin Uygulanabilirliği”, Türkiye Barolar Birliği Dergisi, Ankara 2007, S.73, s.160 111 Gizem Kübra Özen Aykutalp, “Nefret ve Ayrımcılık Suçu”, Namık Kemal Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Tekirdağ 2021, C.2, S.2, s.448 112 Veli Özer Özbek, Koray Doğan, Pınar Bacaksız, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, Seçkin Yayıncılık, Ankara, 2020, s.323 113 Sulhi Dönmezer, Genel Adap ve Aile Düzenine Karşı Cürümler, Filiz Kitabevi, İstanbul, 1983, s.49 114 765 sayılı Türk Ceza Kanunu Madde 414: “Her kim 15 yaşını bitirmeyen bir küçüğün ırzına geçerse beş seneden aşağı olmamak üzere ağır hapis cezasına mahkûm olur.” 115 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu Madde 102: “Cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlâl eden kişi, mağdurun şikâyeti üzerine, beş yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.” 116 Yalçın, s.99
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1