Türkiye Barolar Birliği Dergisi 148.Sayı

150 İcra ve İflâs Hukuku Açısından Ticarî Davalarda Arabulucuya Başvuru Zorunluluğu (TTK m. 5/A) II. İcra ve İflâs Kanunu’nda Düzenlenen Davaların Amacı İcra ve iflâs hukuku kural olarak özel hukuktan kaynaklanan uyuşmazlıkları konu almakla birlikte, cebri icra işlemlerinin tarafları ile cebri icra organları arasındaki ilişki dikkate alındığında kamu hu- kuku karakteri de taşıyan bir hukuk alanıdır. 32 Burada ortaya çıkan en karakteristik özellik temel hak ve özgürlüklere hem hukuki hem de fiili olarak müdahale edilebilmesidir. Bu nedenle cebri icra hukukuna ilişkin normlar, müdahale sınırları baştan çizilmiş, belirli ve öngörü- lebilir olmak zorundadır. 33 Bu yönüyle şekli bir hukuk dalı olan icra ve iflâs hukukunda normların yorumu ve uygulanması kat’î bir şekil- de kanun tarafından çizilen sınırlar içinde kalmalıdır. İcra ve iflâs hu- kukunun bünyesinde, aynı zamanda kamu hukukunun karakteristik özelliklerinin de bulunması ulaşılan bu sonucu haklı kılar. Bu nedenle arabulucuya başvuru zorunluluğuna ilişkin hükümlerin uygulanabi- lirliği, sadece ilâmsız takipler bakımından değil, bu takip prosedürü içerisinde açılabilen bütün davalar bakımından ele alınıp incelenme- lidir. İcra ve İflâs Kanunu’nda düzenlenen davaların tamamı doğrudan veya dolaylı olarak bir icra takibi ile bağlantı kurularak açılmaktadır. Bu davaların düzenlenmesindeki temel amaç, taraflara bir kesin hü- küm koruması sağlamaktan ziyade, takibin bir an önce ve sağlıklı bir şekilde sonuçlanmasını temin etmektir. 34 Özellikle bu tip davalar için öngörülen icra tazminatları ve dava sonunda verilen kararların önce- likli olarak ve doğrudan icra takipleri üzerinde etki göstermesi, bu hu- susun en somut delillerini teşkil eder. luculuk, Yetkin Yayınları, Ankara 2019, s. 89. 32 Bu yönüyle icra hukukunun karma karakterli olduğu söylenebilir. Bkz.: Muham- met Özekes, İcra Hukukunda Temel Haklar ve İlkeler, Adalet Yayınevi, Ankara 2009, s. 26, (Özekes-İlkeler); Benzer yönde bkz.: Atalı/Ermenek/Erdoğan-İcra, s. 6. İcra hukukunun niteliğine ilişkin tartışmalar için bkz.: M. Necmettin Berkin, Tatbikatçılara İcra Hukuku Rehberi, Filiz Kitapevi, İstanbul 1980s. 14-15, (Berkin- İcra); İbrahim Aşık, İcra Sözleşmeleri, Turhan Kitapevi, Ankara 2006, s. 13 vd. 33 Özekes-İlkeler, s. 89,90; Pekcanıtez/Atalay/Sungurtekin Özkan/Özekes, s. 29. 34 “Bu açıklamalar göstermektedir ki, itirazın iptali davası icra takibine sıkı sıkıya bağlı; itiraz üzerine duran icra takibinin devam edebilmesini sağlayan ve takip hukuku içinde olmakla birlikte, maddi hukuk ilişkisinin incelenerek uyuşmazlı- ğın kesin hükümle sonuçlandırıldığı bir davadır. Davanın takibe bağlılığı alacağın miktarı bakımından söz konusu olduğu gibi, alacağın kaynağı bakımından da ge- çerlidir”, HGK, 17.09.2019, 19-918/886, bkz.: www.kazanci.com.tr, e.t.: 23.03.2020.