Türkiye Barolar Birliği Dergisi 148.Sayı

183 TBB Dergisi 2020 (148) İbrahim ERMENEK/ Betül AZAKLI ARSLAN Doktrinde hem konkordatonun tamamen feshi talebinin hem de konkordatonun kısmen feshi talebinin arabulucuya başvuru zorunlu- luğuna tabi olmadığı ileri sürülmektedir. 104 Bu görüşe göre, öncelikle konkordatoya ilişkin uyuşmazlıklar kamu düzenine ilişkin oldukların- dan arabulucuya başvuru zorunluluğuna tabi değildir. Ayrıca, belirli bir parasal edime mahkûmiyete yönelmemiş ve dürüstlük kuralına aykırılığın bir yaptırımı mahiyetinde olan konkordatonun tamamen feshi kurumu arabulucuya başvuru zorunluluğuna tabi olmadığı gibi, ihtiyari arabuluculuğun da işlerlik kazanmayacağı bir müessesedir. 105 Aynı sonuç, belirli bir parasal edimin ifasına yönelmemiş bilakis tas- dik edilmiş bir konkordatonun şartlarına uyulmamasının yaptırımı mahiyetinde bulunan konkordatonun kısmen feshi müessesesi için de geçerlidir. 106 Kanımızca da hem konkordatonun kısmen feshi hem de tamamen feshi davaları arabulucuya başvuru zorunluluğuna tabi değildir. Zira ilk olarak, borçlunun konkordato projesi konkordatonun tasdiki aşa- masından önce, alacaklılar tarafından müzakere edilerek oylanmış ve kanunda öngörülen çoğunluğa uygun olarak kabul edilmiştir. Daha sonra ise, söz konusu projenin uygulanabilirliği mahkeme tarafından tasdik edilmiştir. Konkordatonun feshi halinde cüzi icra takibi yap- mak isteyen alacaklılar, daha önce mahkeme tarafından tasdik edilmiş konkordato projesine dayanarak borçluya karşı ilâmlı icra takibi ya- pabilirler. 107 Bu koşullar ortada iken, konkordatonun feshi talebinde bulunan alacaklıyı arabulucuya başvuru zorunluluğuna tabi kılmak, onun adalete erişim hakkının kısıtlanmış olmasından başka bir anlam ifade etmez. 108 Zira sürecin önceki aşamalarında borçlunun mahkeme 104 Tanrıver-Dava Şartı Arabuluculuk, s. 117, dn. 2. 105 Tanrıver-Dava Şartı Arabuluculuk, s. 117, dn. 2. 106 Tanrıver-Dava Şartı Arabuluculuk, s. 117, dn. 2. 107 Sümer Altay/Ali Eskiocak, Konkordato ve Yeniden Yapılandırma Hukuku, 4. Baskı, Vedat Yayıncılık, İstanbul 2019, s. 67, 199; “Mahkemece tasdik olunan kon- kordato umum alacaklılar için mecburi olup, alacaklının defteri mahsusuna kay- dettirdiği alacağını konkordato talebinde bulunmuş olan borçlunun kabul ederek itirazda bulunmaması ve kaziyei muhkeme halini alan tasdik hükmü ile teeyyüt ettikten sonra ticaret mahkemesince konkordatonun feshine karar verilmesi ha- linde deftere kayıtlı alacağın tahsili için borçluya icra emri tebliği için bir mai kal- maz”, Yarg. İİD , 25.03.1965, 3903/3918, bkz.: Altay/Eskiocak, s. 1053. 108 Aksi bir yaklaşımın kabulü, borçlunun arabulucu huzurunda yapılan anlaşmayı ihlal etmesi halinde, cebri icra organlarına başvurmak için alacaklının tekrar ara- bulucuya başvuru zorunluluğuna tabi tutulması ile aynı sonuçları doğurur.