Türkiye Barolar Birliği Dergisi 146.Sayı

326 İsviçre Birleşme Kanunu (FusG) İle TTK’da Düzenlenmiş Bulunan Şirketlerin ... Bu açıklamalara göre sözleşmenin önemli objektif noktalarında bu- lunan noksanlıklar; her zaman sözleşmenin veya ilgili hükmün geçer- siz sayılmasına yol açamaz. Sözleşme taraflarının tespitinin mümkün olmadığı veya açık olmadığı durumlar, FusG‘nın Art.13, Art.37, Art. 71 maddelerine aykırı düştüğü için, hükümsüz yani geçersiz sayılır. Sözleşmenin içeriğindeki önemli noksanların onun geçersizliğine yol açmaması için tamamlayıcı kurallar mevcuttur. Kanun, koyma tür değiştirmede ve malvarlığının devri sözleşmelerinde kanunun Art. 37 (b) bendi ile Art. 71 fıkra (b) bendi hükümlerine göre bilançonun aktif ve pasifte yer alarak ve net biçimde gösterilmiş olması zorunludur. Bilançoda eksik olan devredilecek malvarlığı kalemleri için kanunun Art. 38 ve Art. 72 maddelerinde yedek kurallar hükme bağlanmıştır. Şirket yapı değişiklikleri sözleşmesinde taraflar, objektif ve subjek- tif önemli noktalarındaki noksanları karşılıklı anlaşarak tamamlayabi- lirler. 21 Taraflardan birisi subjektif önemli noktalarda, TBK m. 31/5; eBK m. 24/4; Art. 24 / Abs. 1 OR, (4) bent hükmü uyarınca; esaslı ha- taya düşmüşse, sözleşmenin iptali düşünülebilir. Mal varlığının devri sözleşmesindeki noksanlık için hukuki niteliğine göre; Art. 184 OR, Art. 289 ff. OR ile TBK m. 208 vd. hükümleri kıyasen uygulanabilir. Tarafların esaslı hataya düşmeleri durumu; sözleşmelerin tamam- lanması, birleşme veya bölünme kararlarından sonra yapılmışsa, her bir katılımcı şirket, birleşme veya bölünme kararını FusG’ deki öngö- rülen usuller uyarınca tekrar almak zorundadır. VI. Yapısal Değişiklik Sözleşmelerinde Şekil Noksanlığı Yapısal değişiklik sözleşmelerinin tüm objektif ve sübjektif nok- talarını ihtiva eden birleşme ve bölünme sözleşmesi metninin muhte- valarında taşınmazlar bulunsa bile, kanun hükmüdeki tümden geçiş kuralı gereği, resmi şekil şartı aranmadan, basit(adi) şekilde olması, sözleşme metinlerini katılımcı şirket yetkilerinin, kanunen gerekli şartlara uygun hepsi tarafında imzalanmış olması veya şartları taşıyan elektronik imzaların toplanması gereklidir. Burada kanun hükmü ge- reği aranan geçerlik şekli söz konusudur. 22 21 Mattias Wolf, Basler Kommentar zum FusG; Art.12. N. 6 ve 19, Dipn. 18, m w. Hinweisen 22 İbrahim Kaplan, a.g.k.; s. 107; TBK m.12, 13, 14