119 TBB Dergisi 2023 (167) Burak MELEMEZ aykırılık teşkil eder. Nasıl ki arama kararı olmadan rızaya dayalı arama yapılması koruma tedbirlerinin kanunla düzenlenmesi gerekliliğine aykırıysa,152 kullanıcı adı ve şifresinin rızayla verilmesi üzerine yapılan arama da hukuka aykırı olacaktır. Ancak ASSS m. 32/b’de153 “kendi ülkesindeki bir bilgisayar sistemi aracılığıyla, diğer Tarafın ülkesindeki depolanmış bilgisayar verilerine, eğer bu Taraf, söz konusu bilgisayar sistemi aracılığıyla veriyi ifşa etme yetkisini yasal olarak haiz bulunan kişinin yasal ve gönüllü onayını sağlayabilirse, söz konusu verilere erişilebilir veya bunları temin edebilir.” hükmü yer almaktadır. Bu hükme göre, bulut bilişim hizmetinin sağlandığı sunucu veya veri depolama merkezinin bulunduğu yer ASSS’ye taraf ülkelerden birinin topraklarında bulunuyorsa, bu veriyi açıklama yetkisine sahip kişi yani kullanıcının rızasıyla ASSS’ye taraf diğer ülkeler bulutta saklı bu verilere ulaşabilecektir. Söz konusu hüküm herkesin erişimine açık olmayan veriler için geçerlidir. Herkesin erişimine açık kaynaklarda depolanan veriler bulundukları konumdan bağımsız olarak ASSS m. 32/a hükmü kapsamında elde edilebilir.154 Görüldüğü üzere ASSS m. 32/b hükmüne göre, kişinin hukuka uygun surette alınan rızasına dayalı olarak bulutta depolanan ve kamuya açık olmayan verilere erişilebilirken155 mevzuatımızda böyle bir düzenlemeye yer verilmemiştir. Öğretide ASSS’deki 152 Aranan kişinin, arama koruma tedbirinin işlem tanıkları olmadan icrasına rıza göstermesine ilişkin benzer değerlendirme için bkz. Fahri Gökçen Taner/Yaprak Öntan, “CMK’nın 119/4 Maddesi Uyarınca Adli Aramada Bulundurulması Gereken Tanıklar Konusunda İçtihatta Dönüşüm”, AÜHFD, C. 65, S. 4, Y. 2016, ss. 2465-2466. 153 ASSS’deki bu hüküm, oldukça istisnai haller bakımından geçerli olan bir çözüm yolu sunar. Örneğin, üzerinde taşıdığı bilgisayar, tablet ve akıllı telefonunda açık bulunan posta kutusunda uyuşturucu kaçakçılığı yaptığına ilişkin deliller bulunan bir şüpheli, yakalandığında kolluk kuvvetlerinin bu hesaba erişmesine izin verirse ve kolluk kuvvetleri de bu verilerin ASSS’ye taraf devletlerden birinin topraklarında depolandığından eminse ASSS m. 32/b kapsamında bulutta depolanan bu deliller elde edebilir. T-CY, Final Report, para. 44, s. 16. 154 Değirmenci, Sayısal Delil, s. 242. Örneğin, Türkiye’de yaşayan bulut kullanıcısının verileri Almanya’daki bir sunucuda saklanıyorsa, kullanıcının izniyle buradaki verilere erişilebilir. Değirmenci, “Bulut Bilişim”, s. 110. 155 Öğretide veri sahibinin rızasıyla bir devletin başka bir devletin topraklarında yargı yetkisi kullanmasının devletlerin egemenliği ilkesine aykırı olduğu ileri sürülse de Önok’a göre, ASSS’ye taraf olmayı seçen bir devletin bu işlemin yapılmasına rıza gösterdiği söylenebilir. Önok, s. 1259; Geçerli bir rızanın varlığı halinde Amerikan Hukukunda da herhangi bir arama kararına gerek kalmaksızın bilgisayarlarda arama yapılabilmektedir. Bilişim sistemlerinde rızayla arama ve Amerikan Hukukunda arama kararı gerektirmeyen diğer haller hakkında ayrıntılı bilgi için bkz. Değirmenci, “Riley v. California Kararı”, s. 63 vd.
RkJQdWJsaXNoZXIy MTQ3OTE1