27 / 457
26
İnsanlığa Karşı Suçlar ve Soykırım Suçu Kapsamındaki Cinsel Şiddet Fiilleri
yıl sonra vermiş olduğu
Kunarac
kararında tanımın içeriğinde kısmi
değişiklik yapmıştır. Önceki kriterlere bağlı kalan Mahkeme, ayrıca
mağdurun geçerli bir rızasının bulunmaması koşulunu da aramak
gerektiğini belirtmiştir.
58
EYUCM’nin getirmiş olduğu bu kriter diğer
mahkemeler tarafından da kabul görmüştür. Öyle ki RUCM,
Semanza
davasında Yugoslavya Mahkemesi’nin getirdiği kriterleri kabul etme
yoluna gitmiştir.
59
Günümüze geldiğimizde UCM için daha farklı bir cinsel saldırı
tanımı benimsendiğini görüyoruz. Öncelikle Suçların Unsurları, pe-
netrasyonu gerekli bir unsur olarak görmüştür. Buna göre, mağdurun
vücudunun herhangi bir bölgesine cisim veya organ sokulması cinsel
saldırı oluşturacaktır.
60
Suçların Unsurları, EYUCM’nin aksine mağ-
dura sokulan organın bir cinsel organ olmasını zorunlu kılmamıştır.
Örneğin, mağdura parmak veya dil sokulması suretiyle de suçun iş-
lenmesi mümkündür.
61
İkinci unsur olarak mağdura karşı cebir, şiddet
veya şiddet tehdidi kullanılması gerekli görülmektedir. Çatışma or-
tamının yarattığı korku, psikolojik baskı, hapsetme, cebir veya şiddet
kullanıldığını gösteren haller olarak öngörülmüştür.
62
Yine geçerli bir
rıza veremeyecek durumda olan kişilere karşı gerçekleştirilen saldırı
da bu şartı sağlamış olur. Yani Suçların Unsurları, geçerli bir rızanın
bulunmaması koşuluna yer vermemiştir.
63
Genel olarak, geçerli bir rı-
zanın gösterilmesinin mümkün olmadığı hallerde suçun oluştuğu be-
lirtilmektedir. Örneğin; yaş küçüklüğü, zihinsel veya fiziksel zayıflık,
cinsel birlikteliğin sonuçlarını kavrayamama gibi haller rızanın bu-
lunmadığına karine teşkil eder.
64
Mahkeme de vermiş olduğu güncel
bir kararda, statünün rıza şartına yer verdiği şeklinde yorumlanama-
58
Prosecutor v. Kunarac, Case No
.
IT-96-23 & IT-96-23/1-A, Judgement, 12.06.2002,
para. 127.
59
Prosecutor v. Semanza, Case No. ICTR-97-20-T, Judgement and Sentence,
15.05.2003, para. 345.
60
Uluslararası Ceza Mahkemesi, Suçların Unsurları (Elements of Crimes), mad. 7(1)
(g)-1/1.
61
Weiner, s. 1217.
62
Uluslararası Ceza Mahkemesi, Suçların Unsurları, 7(1)(g)-1/2.
63
Değirmenci, s. 62.
64
Sierra Leone Özel Mahkemesi, belirttiğimiz halleri rızanın bulunmadığı şeklinde
yorumlamaktadır. Örneğin, Mahkeme 14 yaşın altındaki kişilerin hiçbir şekilde
cinsel ilişkiye rıza gösteremeyeceğini belirtmektedir. Prosecutor v. Brima, Kama-
ra, Kanu, Case No. SCSL-04-16-T, Judgement, 20.06.2007, para. 694.