TBB Dergisi 105. Sayı

TBB Dergisi 2013 (105)

Yusuf Solmaz BALO

317

cih edilmelidir. Bu konuda kamuoyunda yapılacak bir araştırmayla,

toplum tarafından bu uygulamanın kapsamına dahil edilmeyecek,

adam öldürme suçları gibi, suçların tespiti yapılmak suretiyle, bu suç-

lar bu düzenlemenin kapsamı dışında tutulabilir

İkinci olarak da, bu yaş grubu hakkında uygulanan ceza siyaseti

ilkesinin esasını oluşturan karine tersine çevrilebilir. Buna göre, ha-

len bu yaş grubunda bulunanların üzerlerine atılı fiil dolayısıyla kusur

yeteneklerinin olup olmadığının tespiti gerekmektedir. Kanaatimizce,

bu yöntemin uygulanması için kanun değişikliğine de gerek bulun-

mamaktadır. Halen bu konudaki uygulama, daha ziyade çocuğun

algılama ve irade yeteneklerinin yokluğunun ispatı gayreti şeklinde

cereyan etmektedir. Bunun yerine, algılama ve irade yeteneklerinin ne

şekilde bulunmakta olduğunun ispatı algısı üzerine sürecin işlemesi

sağlanmış olsa, bu yöntem ile amaçlanan sonuçlar sağlanmış olacaktır.

Bu konuda Yüksek Mahkeme olarak Yargıtay içtihatlarıyla yaklaşım

değişikliği sağlanabilir. Bununla birlikte, bunun sağlanamaması du-

rumunda kanun TBMM’ne görev düşecektir. Yapılacak değişiklikle,

bu yaş grubunda bulunan çocukların, prensip olarak, kusur yetenek-

lerine sahip olmadıkları, ancak hakim tarafından uzmanlardan yarar-

lanılmak suretiyle yapılacak inceleme sonucunda, üzerlerine atılı su-

çun hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve iradesini yönlendirme

yeteneklerine sahip olduklarının tespit edilmesi durumunda, ancak,

bunlar hakkında ceza verilebileceği öngörülebilir

Bu konuda yapılacak Kanun değişikliği, TCK’nın 31. maddesinin ikinci fıkrasında

yapılabilir. Buna göre TCK’nın 31/2. maddesi aşağıdaki şekilde olabilir (Değişik-

lik koyulaştırılmak suretiyle yazılmıştır):

“Madde 31- (1) …

(2) Fiili işlediği sırada oniki yaşını doldurmuş olup da onbeş yaşını doldurma-

mış olanların işlediği fiilin hukukî anlam ve sonuçlarını algılayamaması veya

davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmemiş olması hâlinde ceza

sorumluluğu yoktur. Ancak bu kişiler hakkında çocuklara özgü güvenlik tedbir-

lerine hükmolunur. İşlediği fiilin hukukî anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fi-

ille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin varlığı hâlinde, bu kişiler

hakkında suç, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde oniki

yıldan onbeş yıla; müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde dokuz yıldan on-

bir yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Diğer cezaların yarısı indirilir ve bu

hâlde her fiil için verilecek hapis cezası yedi yıldan fazla olamaz. Ancak, mahkum

olunan ceza, süresi aynı olmak koşuluyla, kısmen veya tamamen, çocuklara özgü

güvenlik tedbiri olarak da uygulanabilir”

Bu önerimizle ilgili yapılacak kanuni düzenleme TCK’nın 31. maddesinin birinci

ve ikinci fıkralarının yürürlükten kaldırılarak, aşağıdaki şekilde düzenlenmesiyle

sağlanabilir: