279 / 341
Askerî Ceza Hukukunda Ast’a Müessir Fiil Suçu (Asck M.117)
278
etmektedir.
162
Ancak fikri içtima kuralı gereği(TCK m.44) fail, sadece
cezası daha ağır olan AsCK 117’ye göre cezalandırılacaktır.
Diğer bir husus, bu suçun
‘
Hak edilmemiş veya müsaade olunmamış
disiplin cezası verenlerin cezası’
(AsCK m.111) başlıklı suçla içtima edip
edemeyeceğidir. Maddeye göre;
‘Ceza vermek salahiyetini tecavüz ederek
ve bilhassa hak edilmemiş veya müsaade olunmamış bir cezayı kasten verenler
beş seneye kadar hapsolunur
’ hükmü yer almaktadır.
163
Ceza vermek salahiyetini tecavüz ederek ve bilhassa hak edilme-
miş veya müsaade olunmamış bir ceza, cezayı çeken acısından ruhsal
ve fiziki yönden sağlığının bozulmasına neden olabilecektir. Sanığın
tek bir fiili ile hem AsCK 111 (ya da 115)
164
hem de AsCK 117’nci mad-
delerinde yazılı suçların birlikte işlenmesi kanaatimizce mümkündür.
Ancak Askerî Yargıtay kararlarında; ‘
Sanığın, “daha müessir olur, is-
tirahat edemezler” düşüncesiyle çadır hapsi türünden bir ceza ihdas ederek,
ceza verdiği astlarını kışın dondurucu soğuğun, yazın kavurucu sıcağın altın-
da yaz ve kış
çadırlara tıkarak cezalarını infaz ettirmiş olmasını sadece
‘hak edilmemiş ve kanunda bulunmayan ceza vermek suçu’ kapsa-
mında değerlendirilmiştir.
165
Kanaatimizce burada iki suç vardır. An-
cak TCK m.44’ncü maddesindeki fikri içtima kuralı gereğince cezası
daha ağır olan AsCK 111’nci maddesinin uygulanmasına yerindedir.
162
Taşkın, s.208.
163
AsCK’nın 111’nci maddesi irdelendiğinde, bu suçun oluşabilmesi için; failin, ceza
vermek yetkisini kasıtlı olarak aykırı hareket etmesi gerekmektedir. “Disiplin ce-
zası vermeye selahiyetli amirler” AsCK’nun 168’nci maddesinde, “Ceza vermek
selahiyetine haiz en yakın amir ile daha yüksek disiplin amirinin ceza verebilece-
ği haller” AsCK’nun 170’nci maddesinde, “Disiplin amirlerinin ceza selahiyeti”
AsCK’nun 171’nci maddesinde, “Disiplin amirlerine vekalet edenlerin ceza ver-
mek yetkisi” ise AsCK’nun 172’nci maddesinde düzenlenmiş bulunmaktadır.
164
AsCK 111’nci maddesinde yazılı suçlar ancak disiplin amirleri tarafından işlene-
bilen özgü bir suçtur. Bu yetkiye haiz olmayan bir kişinin bahse konu suç kap-
samındaki eylemleri AsCK’nın başka bir maddesinde düzenlenen ‘memuriyet
nüfuzunun sair suretle kötüye kullanılması’ (AsCK m.115) suçunu oluşturacaktır.
NitekimAskerî Yargıtay bir kararında, ‘sanık Astsb.’ın marangozhanede yumurta
pişirdikleri tespit ettiği Er H’i saçlarını sıfır numara traş ettirmek, bir ay süreyle
çarşı iznine çıkmalarını yasaklamak ve akşamları ceza nöbeti tutturmak suretiyle
ceza vermek yetkisini tecavüz’ etmesinde ceza verme yetkisi olmaması nedeniyle
eylemin AsCK 111 değil AsCK 115’nci maddesini oluşturacağına’ karar vermiştir.
Polatcan, s.379.
165
(1.D.13/4/1989 E:48, K:38) (Nakleden: Polatcan, s.379)