278 / 341
TBB Dergisi 2014 (113)
Gökhan Yaşar DURAN
277
AsCK 117/1’nci fıkrasında, ‘
onun diğer askerler tarafından tazip edil-
mesine veya suimuamelede bulunulmasına müsamaha eden’
amir veya üst-
ten bahsedilmektedir. Burada amir ya da üstün işlenen bir suça göz
yumması söz konusu olup, maddede diğer askerler ve bunların suçuna
göz yuman üst ya da amir arasında bir iştirak anlaşması söz konusu
değildir.
Eğer amir ya da üst diğer askerlerle birlikte önceden anlaşarak
müsamaha gösteriyorsa AsCK 117/1’nci madde kapsamında cezalan-
dırılacağı gibi bu durumda failin cezası AsCK 51/1-
A bendi ‘Madunlarla
birlikte bir suçu yapmak veya madunların bir suçuna iştirak etmek’
kapsa-
mında artırılacaktır.
TCK 40. maddesinin 2. fıkrasında yer alan “
Özgü suçlarda, an-
cak özel
faillik niteliğini taşıyan kişi fail olabilir. Bu suçların işlenişine iştirak
eden diğer kişiler ise, azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulur
”
şeklindeki genel düzenlemeye AsCK’da bir istisna getirilmediğinden
AsCK 117’de ki gibi fail açısından özgü suç niteliğinde olan bu suçun
işlenişine iştirak eden kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak
sorumlu tutulmaları mümkündür. Bu durumda AsCK 51/1-
A bendi ge-
reği failin ‘Madunlarla birlikte bir suçu yapmak veya madunların bir suçuna
iştirak etmek’
maddesi kapsamında cezasının artırılması mümkündür.
C.İÇTİMA
Bu suçun birden fazla kişiye karşı aynı kasıt altında işlenmesi ha-
lindeki içtima durumu söz konusu olur. Askerî Yargıtay bir kararında,
‘
Olay sırasında, her biri bir birinden bağımsız eylemler ile dört ayrı mağdurun
vücut bütünlüğü ihlal edilmiş olduğundan TCK’nın 42’nci maddesindeki bile-
şik suç, 43’üncü maddesindeki zincirleme suç ve 44’üncü maddesindeki fikri
içtima halleri mevcut olmadığından sanık hakkında dört ayrı asta müessir fiil
suçundan AsCK’nın 117/1’inci maddesinin dört kez ayrı ayrı tatbiki suretiyle
cezalandırılmasında bir isabetsizlik bulunmadığı’
açıklanmıştır.
161
Yine AsCK 117/1’deki
‘onun diğer askerler tarafından tazip edilmesine
veya suimuam
e
lede bulunulmasına müsamaha eden amir’
bakımından fail
aynı zamanda
AsCK’
da
‘Madununa nezarete ihmal edenler, madunun suç-
ları hakkında takibatta bulunmayanlar’
başlıklı 145’nci maddesini de ihlal
161
Askerî Yargıtay 1D. 21.09.2011 tarih ve 2010/0700-0744 EK.