TBB Dergisi 113. Sayı

Askerî Ceza Hukukunda Ast’a Müessir Fiil Suçu (Asck M.117)

232

veya toplu asker karşısında veyahut silah ve tehlikeli bir alet ile yapılmış ise

beş seneden, az vahim hallerde bir seneden aşağı olmamak üzere suçluya hapis

cezası verilir.

3.Taarruz, amirin veya mafevkin vücudunda tahribatı mucip olmuşsa on

beş seneden az olmamak üzere ağır hapis, eğer ölümü mucip olmuşsa müebbet

ağır hapis, az vahim hâllerde yirmi dört seneden otuz seneye kadar ağır hapis

cezası verilir.

4.Taarruz veya taarruza teşebbüs seferberlikte yapılmışsa yirmi seneden,

az vahim hâllerde on beş seneden az olmamak üzere ağır hapis, eylem amir

veya mafevkin vücudunda tahribatı mucip olmuşsa müebbet ağır hapis, ölümü

mucip olmuş ise ölüm cezası verilir.’

AsCK 117’den farklı olarak, ayrı bir bap başlığı altında düzenlenen

AsCK 91’de tanımlanan suçun; bir kalkışma suçu olduğu, teşebbüs ha-

linde dahi suçun

işlenmiş sayıl

dığı, yine bu suçun silahlı olarak veya

bir hizmet esnasında

veya toplu asker karşısında

veyahut silah ve

tehlikeli bir alet ile yapılmasının suçun nitelikli halleri arasında kabul

edildiği, bu suçun seferberlik halinde işlenmesi halinde ise suç failleri-

nin cezasının ağırlaştırıldığı anlaşılmaktadır.

AsCK 91/3’ncü fıkrasında, AsCK 118/1, 2 ve 4’ncü fıkrasındaki su-

çun netice nedeniyle ağırlaşmış hallerine ilişkin benzer bir düzenleme

getirilmiş AsCK 118/3’deki taammüd haline ilişkin bir düzenlemeye

yer verilmemiştir.

Askerî Yargıtay İBK’nun 12.3.1969 gün ve 1869/4-4 Sayılı kararında; AsCK’nun

91/1’nci maddesine mümas üste fiilen taarruz suçunun aynı maddenin 2’nci fık-

rasında gösterilen (hizmet esnasında) işlenmiş olmasının kabulü için ‘1) Tarafların

her ikisinin filhal hizmet halinde bulunmaları, 2) Aralarında hizmet münasebeti-

nin teessüs etmiş olması, 3)Fiilin hizmet gereklerinden doğmuş olması’ şartları-

nın mevcudiyeti aranmaktadır.’ (Orhan Çelen, En Son İçtihatlı, Notlu, açıklamalı,

Örnekli İç Hizmet Kanunu, Askerî Ceza Kanunu, Disiplin Mahkemeleri Kanunu,

Ankara 1997, s.337); Askerî Yargıtay bir kararında, “Üste fiilen taarruz suçu, içti-

ma mahalline geç gelen sanığa, nöbetçi onbaşısı olan diğer sanığın vazife dışına

taşan bir haksız hareketinden, başka bir deyimle tokat atması olayından meydana

geldiğine göre, olayda “hizmet hali”nin unsurları” olmadığına karar vermiştir.

As.Yar.3D., 15.04.1988, 1988/276-258 EK. (Askerî Yargıtay Dergisi, S.7, Y.1990,

s.124)

Bunun nedenine ilişkin olarak Askerî Yargıtay’ın bir kararındaki muhalefet ge-

rekçesinde, ‘… TCK’na göre özel bir ceza yasası niteliğinde olup, askerlik hizme-

tinin özelliğine nazaran, üstün hukukunu koruyan bir suç ve ceza sistemine sahip

ol(duğu)’ açıklanmıştır. As.Yar.DK., 04.03.2004, 2004/55-44 EK. (TSK Net)