dergi 127

TBB Dergisi 2016 (127)

Recep DOĞAN

109

yatının son bulması mümkündür. Kanımızca da, bu yönde bir boşluk

bulunmakta olup kanunda düzenleme yapılması gerekir.

104

4-Fail

Faillik hususu gebe kadının rızasının olup olmamasına, gebeliği

sonlandıran kişinin rahim tahliyesi yetkisinin bulunup bulunmadığı-

na ve son olarak gebeliğin 10 haftadan fazla sürüp sürmediğine göre

farklılık göstermektedir.

99’uncu maddenin birinci fıkrası kadının rızası olmaksızın çocu-

ğun düşürtülmesine ilişkin olup fail gebe kadın dışında herkes olabi-

lir. Bu fıkra kapsamında belirleyici unsur kadının rızasının bulunma-

masıdır, gebeliğin süresi veya failin hekim olup olmamasının önemi

yoktur.

İkinci fıkra kapsamında suç açısından önemli olan husus, gebe-

liğin on haftadan fazla sürmüş olması, kadının rızasının bulunması,

ancak gebeliğin sonlandırılması için tıbbi zorunluluğun bulunmama-

sıdır. Bu fıkra kapsamında faili belirleyebilmek için, 99’uncu madde-

nin birinci, ikinci ve beşinci fıkraları arasında birlikte değerlendirme

yapmak gerekir. Gerekli değerlendirme yapıldığında, bu fıkra kapsa-

mında fail, rahim tahliyesine yetkisi olan ve süresi 10 haftadan fazla

olan gebeliği tıbbi zorunluluk olmadığı halde kadının rızası ile son-

landıran hekimdir. Bu fıkra kapsamında, gebeliğin sonlandırılmasına

rıza gösteren kadın açısından da ayrı bir faillik durumu söz konusu

olup gebe kadın rahim tahliyesine yetkisi olan hekimin fiiline iştirak

eden olarak değil, ayrıca fail sıfatıyla cezalandırılmaktadır. Bu husus,

TCK’nın iştirak hükümlerinden bağımsız olarak, TCK’nın 99’uncu

maddesinin ikinci fıkrasının ikinci cümlesinde ayrıca ele alınmıştır.

Süresi 10 haftadan fazla olan gebeliği, tıbbi zorunluluk olmadığı halde

kadının rızası ile sonlandıran ve fakat rahim tahliyesine yetkisi olma-

yan kimseler ise bu fıkra kapsamında değil, 99 uncu maddenin beşinci

fıkrasının ikinci cümlesi kapsamında ele alınmaktadır. Bu bağlamda

rahim tahliyesine yetkisi olmayan fail daha ağır bir ceza ile cezalandı-

rılmaktadır.

99’uncu maddenin üçüncü fıkrası birinci fıkrada düzenlenen su-

çun ağırlaştırılmış halini, dördüncü fıkrası ise ikinci fıkrada düzenle-

104

Dönmez, s.115.