308 / 505
TBB Dergisi 2013 (105)
Yusuf Solmaz BALO
307
nun Koyucu, sadece 13-15 yaş grubu bakımından değil, aynı zamanda
15-18 yaş grubunda bulunan çocukları da kapsayacak şekilde, bu tür
bir toplantı sırasında çocuklar tarafından gerçekleştirilmiş olan pro-
paganda eylemi dolayısıyla, bu çocuklar hakkında ayrıca 3713 sayılı
TMK’nın 2/2. maddesinin uygulanmayacağını hüküm altına almıştır
(2911 sy. Kanun m.34/A).
b. Kusurun Tespiti
Bir kişinin gerçekleştirmiş olduğu bir haksızlık dolayısıyla sorum-
lu tutulabilmesi için bu kişinin “kusurlu” olması gerekmektedir. Bu
konuda bir yargıya varabilmek için, işlenen fiilin (haksızlığın) hangi
şartlarda gerçekleştirildiğinin araştırılması gerekmektedir. Yani, ger-
çekleştirilmiş olan haksızlık dolayısıyla, kişinin idaresinin oluşum
şartlarının tespiti ve bu tespite binaen gerçekleştirilen haksızlık dola-
yısıyla, failin şahsen muaheze edilmesi gerekip gerekmediğinin belir-
lenmesine ihtiyaç bulunmaktadır.
Yeni TCK sisteminde kusurluluk, gerçekleştirdiği haksızlıkla ilgili
olarak faildeki iradenin oluşum şartlarının tespiti ve bu tespite binaen
gerçekleştirdiği haksızlık dolayısıyla failin şahsen muaheze edilmesi
gerekip gerekmediği hususundaki yargıyı ifade etmektedir
46
. İşlenen
fiilin bir haksızlık teşkil ettiği konusundaki yargıya varırken, failin bu
fiil karşısındaki manevi durumunu da göz önünde bulundurmak ge-
reklidir. Yani, fail, prensip itibarıyla işlediği fiilin maddi unsurlarının
şuurunda olmalıdır
47
.
Kusurluluk, haksızlığın unsurlarının gerçekleşmesinden sonra,
gerçekleştirilen fiille ilgili olarak fail hakkında verilen bir değer hük-
münü oluşturmaktadır. Bu anlamda, kusur, bir haksızlığı gerçekleş-
tirmiş olması nedeniyle failin kınanabilmesini ifade etmektedir. Fai-
lin, işlediği fiilin haksızlık teşkil edip etmediğini anlayabilecek zihni
donanıma sahip olmadığı hallerde (algılama ve irade yeteneği), onun
hakkında kınama yargısında bulunabilmek mümkün değildir
48
.
46
Özgenç, İzzet, Türk Ceza Hukuku Genel Hükümler(Kısaltma: Türk Ceza Huku-
ku), 7. Bası, Seçkin Yayınevi, Ankara – 2012, s. 226 ve 348.
47
Özgenç, Türk Ceza Hukuku, s. 349.
48
Koca, Mahmut / Üzülmez, İlhan, Türk Ceza Hukuku Genel Hükümler (Kısaltma:
Ceza Hukuku), Seçkin Yayınevi, 4. Baskı, Ankara-2012, s. 76.