85 / 545
84
Askerî Ceza Hukukunda Yoklama Kaçağı, Bakaya, Saklı Suçu (ASCK m.63)
ğerlendirilmeye muhtaçtır. Burada ilk olarak kanaatimizce bu düzen-
lemenin tekerrür kurumunun amacına uygunluğu incelenebilir.
Tekerrür, daha önceden işlemiş olduğu bir suçtan dolayı kesin bir
hükümle mahkûm olmuş bir kimsenin, bu mahkûmiyetin kesinleşme-
sinden sonra kanunda öngörülen süre geçmeden yeni bir suçu işleme-
sidir. Kanunumuz mahkûmiyet kararı tabiriyle ceza mahkûmiyetini
kastetmektedir
23
. Tekerrür, 765 sayılı TCK’da cezanın artırılması sonu-
cunu doğuran ve cezanın belirlenmesi sırasında ele alınan bir kurum-
du. Ancak 5237 sayılı yeni TCK’da bu anlayış terk edilerek, tekerrür
hali cezayı artıran bir neden olmaktan çıkarılmış ve hukuki niteliği
de değiştirerek güvenlik tedbiri olarak düzenlenmiştir.
24
Doktrinde,
güvenlik tedbirleri,
‘suçludaki tehlike haliyle orantılı olarak hükmedilen ve
esas itibarıyla sosyal savunma amacına yönelmiş bulunan yaptırımlar’
olarak
tanımlanmaktadır.
25
TCK’daki bu düzenlemeyle uyumlu olarak Askerî Yargıtay da,
TCK 5’nci maddesi gereğince, AsCK’nın genel hükümler kapsamında
düzenlendiği tekerrür hükmünü (AsCK m.42) ve AsCK’nın bazı askerî
suçlar
(ticaretle iştigal, firar gibi
) bakımından tekerrür halini cezanın
artırım nedeni olarak öngördüğü maddelerinin zımnen ilga edildiği-
ne uygulamanın bu yönde değişmesiyle de askerî suçlar bakımından
TCK m.58›deki tekerrür hükmünün geçerli olacağına karar vermiştir.
26
Yukarıdaki tekerrür tanımına göre bir kabahatlerle suçlar arası
tekerrür söz konusu olmayacaktır. Buradaki asıl sorun, bir eylemin
unsurlarında hiçbir değişiklik olmamasına rağmen hem kabahat (1111
23
Özgenç İzzet, Türk Ceza Kanunu Gazi Şerhi, Adalet Bakanlığı Yayınları, 3. Bası,
Ankara 2006, s.700.
24
Özbek Veli Özer, Doğan Koray, Bacaksız Pınar, Tepe İlker, Türk Ceza Hukuku
Genel Hükümler, 7.Baskı, Ankara 2016. s.691.
25
Hakeri Hakan, Ceza Hukuku, Genel Hükümler, 18.Baskı, Ankara 2015, s. 675.
26
Nitekim Askerî Yargıtay bir kararında, “... Askerî Ceza Kanununun ‘Tekerrür’ ko-
nusunu düzenleyen 42’nci maddesi, 5252 sayılı Kanunun Geçici 1’inci maddesin-
de tanınan sürenin dolduğu 31.12.2008 tarihini takip eden 01.01.2009 tarihinden
itibaren,5237 sayılı TCK’nın 5’inci maddesinin hiçbir tereddüde ve tartışmaya yer
vermeyecek kadar açık emredici hükmü karşısında, uygulanamaz hâle gelmiş
olup bir bakıma zımnen ilga edilmiş bulunmaktadır. Buna bağlı olarak, Askerî
Ceza Kanununun ‘izin tecavüzü’ suçunu düzenleyen 66’ncı maddesinin, suçlu-
nun ‘Mükerrir’ olması hâlinde hapis cezasının iki yıldan az olamayacağını belirten
2’nci fıkrasının (c) bendi de zımnen ilga edilerek uygulanmasına son veril(diğini)”
açıklamıştır
(As.Yrg.DK.,12.02.2009, 2009/20-18 E-K., AsAD Temmuz 2009.yıl: 37,
sy: 130, sh: 117-122, Kangal, Askerî Ceza Hukuku, s. 202).