347 / 505
Askeri Ceza Hukukunda Askerlikten Kurtulmak için Hile Yapmak Suçu (AsCK 81)
346
ğu takdirde sivildir.
93
AsCK 81’inci maddesindeki suçun failleri, sivil
ve asker şahıslardır. Bu nedenle bu suç kanaatimizce failleri açısından
”ö
zgü (mahsus
)” suç niteliğinde değildir.
5. Mağdur
Suçun mağduru ordu ve milli savunmanın zaafiyete uğratılması
bakımından kanaatimizce Devletin kendisidir.
B. Suçun Manevi Unsuru
1. Askerlikten Kurtulma Özel Kastı
Kast, kişi ile işlediği suçun maddi unsurları arasındaki psikolojik
bağı ifade etmektedir.
94
TCK 21’inci maddesinde iki çeşit kastta yer
verilmiştir. TCK 21/1’inci fıkrasında “
suçun kanuni tanımındaki mad-
di unsurların bilerek ve istenerek gerçekleştirilmesi
” hali “
doğrudan kast
”
olarak tanımlanırken, 2’inci fıkrada; “
kişinin, suçun kanuni tanımındaki
unsurların gerçekleştirilebileceğini öngörmesine rağmen, fiili işlemesi hali
”
olası kast olarak düzenlenmiştir.
Olası kast halinde, kanuni tarifte uygun neticenin gerçekleşmesi,
olayın seyrine bırakılmakta, fail bunun gerçekleşmesi için özel bir çaba
göstermemektedir.
95
Bazı suç tanımlarında, suçun unsurlarına ilişkin kastın yanı sıra,
failin belli bir amaç doğrultusunda veya belirli bir saikle hareket et-
mesi, bir manevi unsur olarak aranmaktadır. Amaç ve saik, kasttan
önce gelen, kastı hazırlayan bir düşüncedir. Yeni TCK’nun sisteminde,
amaç veya saik, kastta özdeş veya kastın bir türü değildir. Bu bakım-
dan özel kast-genel kast ayrımı terk edilmiştir.
96
Nitekim Askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunda kanun-
koyucu failin kastı dışında, belirli saikle hareket etmesini aramıştır. Bu
saik madde metninde;
“ askerlikten büsbütün veya kısmen kurtulmak kas-
dile/ kendisinin yapmağa mecbur olduğu hizmetten büsbütün veya kısmen
kurtulmak”
şeklinde gösterilmiştir.
93
Erman, s.158
94
Özgenç, s.280.
95
Özgenç, s.294.
96
Özgenç, s.235.