Sayi126

TBB Dergisi 2016 (126)

Necat BATUR

Kanun koyucunun madde başlığında yer verdiği “

diğer kişiler

” iba-

resi, kanundan sonra çıkartılan yönetmelikte mağdur ile birlikte “

diğer

kişiler

” ibaresine de yer verilmiş olması ve uygulamaya baktığımızda;

şüpheli, sanık veya mağdur dışındaki diğer kişilerin vücudundan ör-

nek alınması konusunda yasal bir boşluk veya tereddüdün olmadığı

kanaatindeyiz.

Şüpheli veya sanığın vücudundan örnek alınması ile ilgili olarak;

şüpheli veya sanığın vücudundan örnek alınması için yapılacak mü-

dahalenin kişinin sağlığına zarar verme tehlikesi taşımayacağı düzen-

lenmişken, mağdur ve diğer kişiler için yapılacak müdahalenin kişinin

sağlığını tehlikeye düşürmeme ve cerrahi müdahaleyi gerektirmeye-

cek nitelikte olması öngörülmüştür.

Buna göre şüpheli veya sanık

dışındaki kişilerin vücudundan operasyon (ameliyat) gerektiren mü-

dahaleler yolu ile biyolojik örnek alınamayacaktır.

Mağdur veya diğer kişilerin vücudundan örnek alınabilmesi ko-

nusunda soruşturma veya kovuşturma konusu suçun ceza miktarı

bakımından bir sınırlama öngörülmemiştir. Kanuni düzenlemelerde

yer verilen bütün suçlar için diğer şartların oluşması halinde mağdur

veya diğer kişilerin vücudundan moleküler genetik inceleme amacıyla

örnek alınabilir. Örneğin, üst sınırı iki yıldan az hürriyeti bağlayıcı

ceza gerektiren nitelikli olmayan taksirle bir kişinin yaralanmasına

neden olma suçu (TCK 89/1-2 md.) ile ilgili olarak yürütülen soruş-

turma kapsamında, başka suretle delil elde etme imkanının bulunma-

ması halinde mağdura çarpan aracın tespiti için araç üzerindeki kan

veya biyolojik bulgunun mağdura ait olup olmadığına yönelik muka-

yese amaçlı mağdurun vücudundan kan örneği alınabilecektir. Oysa

ki aynı soruşturma kapsamında mukayese amaçlı olarak şüpheli veya

sanıktan kan örneği alınamaz.

kasıt, mağdur ve diğer kişilerdir. Mağdurun tanımı Beden Muayenesi Yönetme-

liğinin 3 üncü maddesinde yapılmıştır. Bu tanıma göre mağdur, “suçtan veya

haksız eylemden zarar gören kişidir”. Tanımdan mağdur ile suçtan zarar görenin

aynı kavramlar olduğu sonucu çıkmaktadır ki bu doğur değildir.

Öte yandan, tecavüz fiili sonucu halime kalımş bir kadının doğan çocuğu üze-

rinde beden muayenesi yapmak veya vücudundan örnek almak gerekebilir. Bu

halde çocuk ancak diğer kişi olarak kabul edildiğinde bu işlem yapılabilecektir.

Zira doğan çocuk mağdur değildir. (Nurullah Kunter, Feridun Yenisey, Ayşe Nu-

hoğlu, a.g.e., s. 255-256)

Osman Yaşar, a.g.e., s. 409