273 / 521
272
cudu üzerinde cinsel davranışlarda bulunulması suretiyle ihlal edildi-
ği belirtilmekte; cinsel özgürlük kavramına ise hiç değinilmemektedir.
Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Türkiye Cumhuriyeti’ne kar-
şı yapılan bazı başvurularda, cinsel suçlarda tıbbi muayenenin teca-
vüzü tespit etme amacına değil, bekaretin kaybedilip edilmediğinin
belirlenmesine yönelik olduğu; mağdurun tecavüz kurbanlarının
gösterdiği psikolojik davranışlar içerisinde bulunup bulunmadığının
araştırılmadığı ve adli tıp uzmanları tarafından gerekli incelemenin
yapılmadığı hususlarını eleştirmektedir. Bu açıdan suçun özgürlüğe
karşı suçlar arasına alınması korunan hukuki yararı daha iyi anlatarak
bu tür eleştirilerin önüne geçebilir.
IV. Suçun faili ve mağduru
Cinsel saldırı suçunun faili herkes olabilir. Failin küçük olması
mümkündür. Fail ve mağdur aynı veya farklı cinsiyetten olabilir.
765 sayılı Türk Ceza Kanunu döneminde ırza geçme suçunun fa-
ilinin ancak erkek olabileceği kabul edilmekteydi. Irza geçme “aktif
failin cinsel organını diğerinin vücuduna normal veya anormal yoldan
menisini boşaltacak şekilde kısmen veya tamamen ithal etmesi, sokma-
sı” şeklinde tanımlanmaktaydı. 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nda yer
alan suç tanımına göre ise failin erkek olması şart değildir. Bu Yasa’da
cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlal etme, vücuda
organ veya sair bir cisim sokma
kavramları esas alınmış bulunmaktadır.
Suçun mağduru herkes olabilir. Ancak, mağdurun failin eşi olması
durumu nitelikli cinsel saldırı bakımından ayrıca düzenlenmiştir.
Öte yandan, bu suçta mağdurun yaşı önem taşımaktadır. Mağdu-
run yaşının küçük olması halinde bu suç değil,
çocukların cinsel istisma-
rı suçu
oluşacaktır. Ancak mağdur 15-18 yaş arasında ve rızası var ise
bu durumda da eylem
reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu
oluşturacaktır.
15 yaşından küçüklerin rızası bulunsa da geçerli olmayacak ve eylem
çocukların cinsel istismarı suçu olarak cezalandırılacaktır. 15 yaşından
büyüklere karşı işlendiğinde ise ancak rıza bulunmadığında bu suç
oluşacaktır.