436 / 441
TBB Dergisi 2013 (104)
Köln Eyalet Mahkemesi Kararı
435
isteği üzerine gerçekleştirmiştir. Mesleki birlikten alınan bilirkişi rapo-
runa göre sanığın işini mesleki anlamda kusursuz yaptığı sabittir. Bir
işlem hatası bulunmamaktadır. Ayrıca, bilirkişinin de belirttiği gibi,
Orta Avrupa’da hiçbir durumda koruyucu sağlık tedbiri amaçlı sün-
net uygulaması zorunluluk oluşturmamaktadır.
III.
Sanık hakkında, hukuka uygunluk sebeplerinden dolayı ceza ve-
rilmesine yer olmadığı kararı verilmiştir.
AlmCK’nun 223. maddesinin 1. fıkrasındaki suçun unsurları oluş-
muştur. AlmCK’nun 224. maddesinin 1. fıkrasının 2. bendinin ikinci
alternatif seçeneği ile ilgili suçun unsurları oluşmamıştır. Neşter, an-
lamının belirlenmesi çerçevesinde, eğer bir doktor tarafından -olayda
olduğu gibi- belirlenen usule uygun kullanılırsa tehlikeli alet olarak
atfedilmez (bkz. BGH
2
NJW 1978, 1206; NStz 1987, 174).
Anne ve babanın dini sebeplerden ötürü bir doktorun usulü
dairesinde yaptığı sünnete verdiği rıza, rıza ehliyeti kapsamında
değildir; olayın toplumsal uygunluğu diye bilinen bakış açısı altında
bu mümkün olmamaktadır. Karşıt görüşün
Exner
(Sozialadäquanz im
Strafrecht
3
– Zur Knabenbeschneidung, Berlin 2011, özellikle 189. say-
fa vd.) vasıtasıyla gelişimi tatmin edici değildir. Bu düşünceye göre
sünnet edilenlerin anne ve babaları AlmCK’nun 17. maddesine göre
sorumlu olmamaktadırlar.
4
Anne ve babanın vesile olduğu sünnet hu-
kuka aykırılığı ortadan kaldıran bir gerekçe oluşturmamalıdır; çünkü
rıza ile birlikte çocuğun esenliğine karşı bir itiraz tespit edilebildiği
sürece, anne ve babanın çocuklarının dini eğitimi üzerindeki hakkının,
çocuğun vücut bütünlüğü ve kendi kaderini tayin hakkına üstünlüğü
yoktur. Bununla birlikte, çocuğun esenliğine karşı gelişen, fakat huku-
2
Kısaltmanın açılımı
Bundesgerichtshof
olup,
Alman Federal Yargıtay Mahkemesi
için
kullanılmaktadır.
3
Thomas
Exner
’in
Ceza Hukukunda Toplumsal Uyumluluk – Erkek Çocuklarının Sünne-
ti
şeklinde çevrilebilecek eseri (doktora tezi, Jena Üniversitesi, 2010).
4
AlmCK m. 17
:
(1) Suçun işlenişi esnasında suçun haksızlığında kaçınılmaz hataya düşen, bu ha-
tasından dolayı sorumlu olmaz.