439 / 441
Köln Eyalet Mahkemesi Kararı
438
düzeltilemez şekilde değiştirilmiştir. Bu süreç, çocuğun daha sonraki
aşamalarda dini hakkındaki vereceği kararına aykırı şekilde işler. Eğer
anne ve baba velayet hakkının kullanımınında beklenmesi gereken
şekilde tutum sergilerse, yani çocuk reşit olup açık bir şekilde İslam
dinine mensup olduğunu ve sünnet edilmek istediğini belli ederse,
tersi bir biçimde velayet hakkının ihlal edildiği söylenemez (ayrıntılar
için bkz.:
Schlehofer
a.g.e.; başka düşünce, im
Fischer
, 59. bası, § 223 yn.
6 c; ayrıca destekleyici olarak: OLG Frankfurt
9
NJW 2007, 3580; OVG
Lüneburg
10
NJW 2003, 3290; LG Frankenthal
11
Medizinrecht 2005, 243,
244; bundan başka
Rohe
JZ 2007, 801, 802 her biri birbirine yakın ol-
mayan sorular).
Schwarz
(JZ 2008, 1125, 1128) anne ve babanın rızasını
anayasal kriterler altında hukuki olarak savunulabilen sebep olarak
şu şekil değerlendirir; rızayı AlmAY m.4 ve m.6’ya göre velayet hakkı
kapsamında kabul eder. Diğer taraftan, gereklilik olmasa bile, sünnet
uygulamasını AlmAY m.2 çocuğun kişisel hakları kapsamında yanıt-
sız bırakır. Bu sebepten dolayı düşüncesi tatmin edici değildir.
Sanık buna rağmen kaçınılmaz hataya düşmüştür ve bu nedenle
cezai sorumluluğu yoktur (AlmCK m.17).
Sanık, yargılama sürecinde iyiniyetli davrandığına dair inandırı-
cı bir tablo çizmiştir. Dindar bir müslüman ve deneyimli bir doktor
olduğunu, çocuğun ailesinin dini sebeplerden ötürü isteğinden yola
çıkarak sünnete müsaade verdiğini belirtmiştir. Eyleminin yasal oldu-
ğunu sanmıştır.
Sanığın hatası kaçınılmazdır. Sanık, hukuki durum hakkında bil-
gi almamasına rağmen kötü bir duruma yol açmamıştır. Zira, uzma-
nından tavsiye alınması da kesin bir sonuca yol açmazdı. Kaçınılmaz
hataya pek de açık olmayan, öğretide ayrıntılı bir şekilde çözüme ka-
vuşturulmayan hukuki meselelerle ulaşılmıştır; özellikle de hukuki
maz.
(3) Aile Mahkemesi ebeveynlerin başvurusu durumunda olaya uygun düştüğü
durumlarda velayet hakkının kullanılmasını destekleyici tedbirler alabilir.
9
Kısaltmanın açılımı Oberlandesgericht Frankfurt olup, Frankfurt Yüksek Eyalet
Mahkemesi için kullanılmaktadır.
10
Kısaltmanın açılımı Oberverwaltungsgericht Lüneburg olup, Lüneburg Yüksek
İdare Mahkemesi için kullanılmaktadır.
11
Kısaltmanın açılımı Landesgericht Frankenthal olup, Frankenthal Eyalet Mahke-
mesi için kullanılmaktadır.