358 / 505
TBB Dergisi 2013 (105)
Gökhan Yaşar DURAN
357
dikkati nazara alındığında eylemin 81 nci maddenin 2 nci fıkrasında yazılı
az vahim hale uyduğunun gözetilmemesi
”
119
’nin bozmayı gerektireceğine
karar vermiştir.
Buna karşılık Askerî Yargıtay’ın aksi yöndeki bazı kararlarında;
“
Somut olay bakımından kendisi yerine sağlık kuruluna başka bir kişiyi çı-
kartarak rapor alan ve uzun bir süre askerlik hizmetinin ertelenmesine neden
olan sanığın eylemi(nin) az vahim hâl olarak kabul edilemeyeceği
”,
120
“
Sanı-
ğın kişilik yapısı gözetilerek eylemin, “az vahim hal” kapsamında kabul edil-
memesinde isabetsizlik
”
121
bulunmadığı açıklanmıştır.
b. AsCK 51/1-A Bendindeki Artırım Nedeninin AsCK 81/2’deki
Suç Ortağı Olan Fail Hakkında Uygulanıp Uygulanmayacağı
Sorunu
Askeri Ceza Kanunu 51’inci maddesi 1’inci fıkra A bendinde, “
hu-
susi bir hüküm tâyin edilmemiş oldukça madunlarla birlikte bir suçu yap-
mak veya madunların bir suçuna iştirak etmek”,
AsCK 50’inci maddesi
122
hükmüne göre cezanın artırılmasını gerektiren nitelikli haller arasında
sayılmaktadır. AsCK 81/2’inci fıkrasında suç ortaklarından bahsedil-
mektedir.
Burada açıklanması gereken husus madun (ast) ile birlikte suç işle-
yen suç ortağının madunun üst’ü olması durumunda cezasında AsCK
51/1-A bendi gereğince bir artırım yapılıp yapılmayacağı hususudur.
Doktrinde bu konudaki bir açıklamada; “
Niteli
ği gereği birden
fazla kişinin katılımıyla işlenebilen askerî suçlara çok failli askerî suç-
lar denilmektedir. Çok failli askerî suçlarda zorunlu sayıda fail ya da
şerik arandığından suçun cezası AsCK md.
51/1-A veya C gereğince ay-
rıca artırılamayacaktır.
123
Nitekim AsCK 81/2’inci fıkrasında suç ortağı
119
As.Yrg.Drl.Krl., 10.12.1987, E.201,K.191
(Nakleden:Çelen, s.307)
120
As.Yar.4D., 19.7.2005 tarih 2005/858-857 EK. (Askeri Yargıtay Dergisi, S.19,
Y.2006)
121
As.Yar.DK., 23.3.2000 tarih 2000/71-68 EK. (Askeri Yargıtay Dergisi, 2000-2001
Daireler Kurulu Kararları, S.14)
122
Askeri Ceza Kanununda, “
Cezanın nasıl arttırılacağı” başlıklı
50’inci maddesi; “
Bu
kanunda bir suç için şahsi hürriyeti tahdit eden bir cezanın arttırılacağı yazılı olan yerler-
de mezkûr ceza mevzuubahis cürüm için muayyen olan cezanın iki misline kadar çoğaltı-
labilir. Şu kadar ki ceza o cürüm için kanunda yazılı âzami haddi geçemez
” biçimindedir.
123
Bu açıklama için bkz.
Kangal, s.163.