361 / 505
Askeri Ceza Hukukunda Askerlikten Kurtulmak için Hile Yapmak Suçu (AsCK 81)
360
vermesi için sanık E.K.’ın çağrılması üzerine, sanık E.K.’ın evrakıyla Ali
ÇAM’ın kan vermeye girdiği, hemşirenin kimlik sorması üzerine kimliği-
nin olmadığını beyan ettiği, akabinde künyesinin sorulması üzerine onunda
yanında olmadığını belirttiği, şüpheli hareketleri üzerine olayın ortaya çık-
tığı, böylece sanıkların atılı suçları işledikleri sabit görülerek (yerel mah-
kemece) mahkumiyetlerine karar veril(diği) …(oysa) askerlikten kurtulmak
için hile yapmak suçu(nun) teşebbüs aşamasında kal(dığından) (Dairemizin
29.09.2004 tarihli ve 2004/968-111 Esas ve Karar sayılı ilamı da bu yön-
dedir
)”
130
bahisle sanıklar yönünden ayrı ayrı bozulması gerektiğine
karar verilmiştir
5237 sayılı Kanunun 36’ıncı maddesinde yer alan sadece suç ta-
mamlandıktan sonra belli suçlar bağlamında cezayı kaldıran veya
cezada indirim yapılmasını gerektiren şahsi bir sebep olarak kabul
edilen etkin pişmanlık müessesesinin (sayılan suçlar arasında AsCK
81 olmadığından) bu suçta uygulanması mümkün değildir. Ancak bu
husus kanaatimizce takdiri bir indirim nedeni olarak kabul edilebilir.
B. İştirak
a. Genel Olarak
TCK iştirak şekillerini
faillik
ve şeriklik olarak ikiye ayırmıştır. Fa-
illik kanunda tanımlanan askerî suç tipindeki hareketin yapılmasını
gerekli kılmaktadır. Suçun işlenmesine katkıda bulunmakla birlikte,
bulunduğu katkı suç tipinde belirtilen hareketi oluşturmaya yeterli
olmayan suç ortaklarına şerik adı verilir. Şeriklik de
azmettirme
ve
yar-
dım etme
olarak ikiye ayrılır. Mütemadî suçlara hareket devam ettiği
sürece iştirak etmek mümkünken anî bir suç türü olan AsCK 81’de ha-
reket yapıldıktan ya da netice meydana geldikten sonra iştirak müm-
kün değildir.
130
Askeri Yargıtay diğer bir kararında benzer biçimde; ASCK’nın 81’inci maddesi-
nin, başkasını kendi yerine tabip muayenesine sokmayı da kapsaması ve yukarıda
bahsedilen hilenin neticeyi gerçekleştirebilecek olması karşısında, tebliğnamede
belirtilen, suçun unsurları yönünden oluşmadığına dair görüşe iştirak edilmemiş-
tir. As.Yar.2D., 19.11.2008, 2008/2513-2513 EK. (TSK Net); Yine benzer bir olayda
Askeri Yargıtay,
“
askerlikten kurtulmak için hepatit hastası bir kişiyi kendi yerine kan
verdirerek askerlikten kurtulmaya çalıştığı ancak yerine kan veren şahsın kontrol kanını
vermeden yakalanması nedeniyle eylemin “teşebbüs” aşamasında kaldığı(na
)” karar ver-
miştir. As.Yar.2D., 02.03.2010, 2010/0613-0605 EK. (TSK Net)