364 / 505
TBB Dergisi 2013 (105)
Gökhan Yaşar DURAN
363
ketin zahire çıkmasını önlemek için bölük evrak ve kuyudatında hileli işlem-
lere tevessül ed(ilmesi)”,
140
“
Er.M.K.nın “yapmaya mecbur olduğu askerlik
hizmetinden kısmen kurtulması” hususunda mutabakata varan sanıklardan
(Ütğ) İ.Ş.’nin diğer sanık er M.K.’yi 1966 yılı Temmuz ayı içinde mütead-
dit defa İstanbulda’ki işyerinde çalışmak
üzere İstanbul’a gönder(mesi)”
141
suç fail ve ortakları açısından askerlikten kurtulmak için hile yapmak
ve bu suça iştirak suçlarını oluşturacaktır. Askerî Yargıtay’ın bu konu-
da başkaca birçok kararına
142
rastlamak mümkündür.
AsCK 81/2’nci maddesinde “Yukarıdaki fıkrada yazılı cezalar suç ortak-
larına da uygulanır
” hükmünü yukarıda açıklanan gerekçelerle sadece
müşterek faillik gerektiren durumlara ilişkin olarak yorumlamak ge-
rekirse de, bu suça iştirak şekillerinden; azmettirme (TCK m.38) ya da
yardım etme (TCK m.39) yoluyla da katılınabilir. Bu durumda bağlılık
kuralı gereği (TCK m.40) bu kişilerin işlenen suçtan dolayı sorumlu
olması mümkündür. Ancak bu durumda failin işlediği fiilin kasten iş-
lenmesi ve hukuka aykırı olması gerekir ve yeterlidir. Failin bu fiil ne-
deniyle ayrıca kusurlu olmasına gerek yoktur. Yine, cezayı hafifleten
veya ortadan kaldıran kişisel nedenler ancak müşterek faillik açısın-
dan hukuki sonuç doğururlar.
143
AsCK 81/1’deki suç oluşmadan 81/2 oluşmayacaktır
144
Ancak
asli failler hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kara-
140
As.Yrg.Drl.Krl.24.4.1986 E.48 K.44) (Özbakan, s.192);
141
As.Yrg.1.D. 6.7.1967 E.318 K.313)(Özbakan, s.190)
142
“
Kanuni izinlerinin tamamını kullanmış bulunan er’i menfaat karşılığı fazladan izne gön-
deren ve bu hareketin zahire çıkmasını önlemek için bölük evrak ve kuyudatında hileli iş-
lemlere tevessül eden sanık Yzb.(Bl.K)nın fiili AsCK 81’de yazılı suçu oluşturur
” As.Yrg.
Drl.Krl.24.4.1986 E.48 K.44.
(Nakleden:Özbakan, s.192); “
Er.M.K.nın “yapmaya
mecbur olduğu askerlik hizmetinden kısmen kurtulması” hususunda mutabakata varan
sanıklardan (Ütğ) İ.Ş.’nin diğer sanık er M.K.’yi 1966 yılı Temmuz ayı içinde müteaddit
defa İstanbulda’ki işyerinde çalışmak üzere İstanbul’a gönderdiği, bu arada Manisada-
ki Mesir Otelinde 9 gün kalmasına müsaade ettiği subüta erdiğinden sanıklar hakkında
AsCK 81’inci maddesi gereğince uygulama yapılması gerekir
.” As.Yrg.1.D. 6.7.1967
E.318 K.313.
(Nakleden:Özbakan, s.190)
143
Özgenç, s.527.
144
Askerî Yargıtayın yerleşik kararlarında kabul edildiği üzere; ASCK’nın 81’inci
maddesinin 2’nci fıkrasının uygulanabilmesi için, birinci fıkrasında yazılı suçun
failinin belli ve mahkûm edilmiş olması gerekmektedir (Askerî Yargıtay Daire-
ler Kurulunun 20.04.1989 tarihli, 1989/99-105 E.K., 30.04.1998 tarihli, 1998/60-63
E.K., Askerî Yargıtay 2’nci Dairesinin 31.08.2000 tarihli, 2000/473-479 E.K., Askerî
Yargıtay 3’üncü Dairesinin 21.11.2000 tarihli, 2000/527-741 E.K ve 03.12.2009 ta-
rihli, 2009/1951-3013 E.K., Askerî Yargıtay 4’üncü Dairesinin 09.12.2010 tarihli,
2010/2066-2432 E.K. sayılı kararları). Bu açıklama için bkz.As.Yar.2D., 29.02.2012,
2012/91-316 EK. (TSK Net)