249 / 473
Ensest
248
ahlâk kurallarının tümünü bünyesine almış olduğu düşünülemez.
Devlet hukuk kurallarını tespit ile yetinmeli, insanların vicdanlarına
hitap eden ahlâk kuralları alanına müdahale etmemelidir.
Cinsel ahlâk ya da ahlâksızlık ile ilgili olarak yaşanan norm koyma
süreci, belki ceza kanunlarının başka hiçbir alanında olmadığı kadar;
hukukla ahlâkı, gelenekleri, töreleri, aileyi bir araya ya da karşı kar-
şıya getirir. Kanun koyucunun bu alanda yapacağı tercihler, gerçek-
ten reformcu olup olmadığını, kalıplaşmış toplumsal önyargıları kırıp
kırmadığını, toplumu sadece koruyan değil aynı zamanda ilerletmek
isteyen bir yaklaşımı kavrayıp kavramadığı konusunda da ölçüt ola-
caktır. Ancak unutulmaması gereken bir gerçek de vardır: Ahlâktan
iyice uzaklaşan bir hukuk da toplumun zihninde “meşru” değildir.
96
Ensest, ahlâki olarak toplum tarafından kabul görmeyen bir ilişkidir.
Ancak bu bakış açısı ensestin cezalandırılması için yeterli midir?
97
Almanya’da, kardeş olmalarına rağmen birlikte yaşayarak dört
çocuk sahibi olan Patrick S. Ve Susan K. Alman Ceza Kanunu’na göre
ensest ilişki suç sayılmasına rağmen bu ilişkilerinden vazgeçmemiş-
lerdir. Ensest suçunun işlendiği iddiasıyla yapılan yargılamada çift,
ilişkilerinde bir yanlışlık olmadığını savunarak Alm. CK’nın 173.
maddesinin Anayasa’ya aykırı olduğunu iddia edince sorun Anayasa
Mahkemesi’nin önüne gitmiş ve mahkeme önemli bir karar vererek
“ensest yasağı”nı
Anayasa’ya aykırı bulmamıştır. Alm. CK m. 173:
“
(1)
Her kim füruuyla cinsel ilişkide bulunursa, üç seneye kadar hürriyeti bağlayıcı ceza veya para
cezası ile cezalandırılır.(2) Her kim usulüyle cinsel ilişkide bulunursa, iki seneye kadar hürri-
yeti bağlayıcı ceza veya para cezası ile cezalandırılır; akrabalık ilişkisi sona ermiş bile olsa bu
durum geçerlidir. Aynı şekilde cinsel ilişkide bulunan kan bağı ile bağlı kardeşler de cezalan-
dırılmaktadırlar. (3) Fiilin işlendiği sırada on sekiz yaşını doldurmamış füru ve kardeşler bu
maddeye göre cezalandırılmazlar.”
Ensestin suç olarak kanunlaştırılması sürecinde birçok sosyolog
ve psikiyatr, ensestin cezalandırılmasına eleştirel bakmışlardır. Sosyo-
log ve psikiyatrlara göre ensest, travmatik bir olay olup terapi gerek-
tirmekte, “bir denemek” için yapılan bir davranış olmadığı takdirde,
kardeşler arası cinsel ilişki için de geçerli olmak üzere, çoğunlukla
önceden bozulmuş olan düzenin bir belirtisi olarak değerlendirilmek-
96
Bkz. SANCAR/YAŞAR, s. 249-251.
97
Bkz. SANCAR/YAŞAR, s. 251.