TBB Dergisi 106. Sayı

Türk Ceza Kanununun 301 ve Avukatlık Kanununun 58’İnci Maddeleri ...

398

kanun koyucunun kimi suçların özelliklerini gözeterek başka bir ma-

kamca kamu yararı açısından ayrıca yargılama yapılmasının değerlen-

dirilmesine gereksinim duyduğu ve suçun niteliğinden kaynaklı izin

sistemini düzenlediği belirtilmiştir.

Hukuki değerlendirme yapılarak yetki kullanılması aynı zaman-

da idare mahkemelerine hukuki gerekçeyi denetleme adına, yapılan

işlemi iptal etme hakkını tanımakta olup, kanun koyucunun suçun ni-

teliği gereği izin sistemini getirmesini bertaraf eder şekilde, tekraren

işin yargı organı tarafından değerlendirilerek başa dönülmesi sonu-

cunu da ortaya çıkarmaktadır. Nitekim Avrupa İnsan Hakları Mahke-

mesinin ifade özgürlüğü yorumundan yola çıkarak ve aynı zamanda

suçun şartlarının da oluşmadığını belirterek, hukuki gerekçelerle izin

verilmeyen bir işlemin iptali için idare mahkemesine açılan davada,

işin esasına girilip ifade özgürlüğü ve eleştiri hakkı kavramları değer-

lendirilmek suretiyle esastan red kararı verilmiştir.

Bu kararın karşı

anlamından idare mahkemelerinin esastan iptal kararı da verebileceği

anlaşılmaktadır. Kanaatimizce izin verip vermeme yetkisinin kamusal

yarar açısından izin merciinin takdirinde bulunduğundan hareketle,

işlemin esastan yargı denetimine tabi olmadığı gerekçesiyle red kararı

verilmesi, öğretide yapılan suçun niteliğinden kaynaklanan, gerekçe

gösterilmeyen ve denetlenemeyen izin kavramı ayrımına daha uygun

olurdu. Bu haliyle, Türk Ceza Kanununun 301’inci maddesinin değiş-

tirilme amacını aşar şekilde verilecek muhtemel bir idari yargı iptal

kararını müteakip, kanun hiç değişmemiş gibi dolanılarak izin veril-

memesi sebebiyle yapılmayan soruşturma, yapılabilecek demektir.

Unvan ve kişi kaynaklı izin sisteminin gerekçeli ve idari yargı

denetimine açık bir yetki olduğu konusunda herhangi bir tereddüt

olmadığı gibi sistemin sebebi de genel olarak ülke yararı değil bazı

unvanlardaki kişilerin basit, soyut suç isnatlarıyla karşılaşmaksızın

görevlerini bağımsız yapabilmeleridir.

Sami Selçuk, “Türk Ceza Yasası’nın 301. Maddesine İlişkin Değişiklik Nasıl Olma-

lı? 3”

Star Gazetesi

, 09/01/2008

Ankara İdare Mahkemesinin kararı için bakınız.

rum/viewtopic.php?f=23&p=18536 ET:26/02/2013