243 / 341
Askerî Ceza Hukukunda Ast’a Müessir Fiil Suçu (Asck M.117)
242
mutlaka mağdura temas edilerek gerçekleşmesi gerekmez. Nitekim
Yargıtay bir kaptan diğer kaba su boşaltılarak su arzusunu kamçıla-
mayı da işkence olarak değerlendirmiştir.
59
Hareket icrai ya da ihmali olabilir. İhmali bir hareket olduğu za-
man, failin neticeyi önleme hukuksal yükümlülüğü altında olması ge-
rekmektedir.
60
Ancak işkence suçuna ilişkin madde gerekçesinde, bu
fiillerin ani olmayıp sistematik biçimde ve belirli bir süreç içerisinde
işlenip süreklilik arz etmesi gerektiği açıklanmıştır.
61
Bu durumun tes-
pit ve takdiri hakim tarafından belirlenecektir.
62
İşkence suçuna ilişkin bu hususlar belirlendikten sonra özellikle
konumuz açısından AsCK 117’nci maddesinin işkence suçuna ilişkin
unsurları barındırıp barındırmadığı tartışılabilir. Bu konuya suçun
maddi unsurları içinde yer verilecektir.
Ancak Askerî Yargıtay bir yeni tarihli bir kararında, failin mağdu-
ru
‘kafasına yumrukla vurduğu, kulağından tutup götürerek konteynırların
arasındaki demir direğe elleri havada olacak şekilde bağladığı, bu şekilde içtima
ettirdiği 60-70 kadar bölük personeli önünde teşhir edip “G..t veren” diyerek
hakaret ettiği ve işten atacağını söyleyerek tehdit ettiği, başına nöbetçi koyup
iki saate yakın bir süre elleri bağlı vaziyette beklettiği, ardından beton zemine
oturtup başından aşağıya üç kova su döküp kovayı kafasına geçirdiği, elbise-
leri ıslak ve kafasında kova olduğu hâlde başına nöbetçi koyup bir saate yakın
59
CGK, 04.04.1983, E.1983/8-64, 1983/156 (YKD, C.IX, Temmuz, 1983, s.1059)
(Naklen: Özbek vd., s.277)
60
Tezcan vd., s.241.
61
Tezcan vd., s.245; Askerî Yargıtay kararı da benzer doğrultudadır. ‘…Üstün asta
karşı ani olarak değil, sistematik bir şekilde ve belli bir süreç içinde bilerek ve iste-
yerek gerçekleştirdiği, insan onuruyla bağdaşmayan, katılanın bedensel ve ruhsal
yönden acı çekmesine ve aşağılanmasına yol açan eylemlerinin asta müessir fiil
suçunu aştığı ve bu eylemlerin TCK’nın 94’üncü madde kapsamında ‘İşkence’ su-
çunu oluşturacağına…’ As.Yar.2D., 16.05.2012, 2012/706-700 EK.(TSK Net)
62
‘…Üç gün oda hapsi cezası ile cezalandırılan bir mağdurun cezasını; 29.1.2005-
1.2.2005 tarihleri arasında, daha önce sera olarak kullanılan, üstü açık, etrafı tel
örgüyle çevrili tel kafes içinde, üç gün süresince dışarı çıkarılmamak ve tuvalet
ihtiyacının aynı kafeste giderilmesini sağlamak suretiyle infaz ettiği; böylece, ta-
zip maksadıyla madunu olan müştekinin hizmetini lüzumsuz yere güçleştirip su-
imuamelede bulunmak suretiyle asta müessir fiil suçunu işlediği iddiasıyla açılan
bir dava ile ilgili hükme varılabilmesi için ‘maddi olayın, tüm yönleriyle açıklıkla
ortaya konulması, infazın nerede, ne şekilde ve hangi koşullarda yapıldığının;
tuvalet, beslenme, ısınma ve korunma ihtiyaçlarının ne şekilde sağlandığını da
ortaya koyacak şekilde belirlenmesi’ gerektiğinden eksik soruşturma nedeniyle
yerel mahkeme hükmünün bozulmasına karar vermiştir. As.Yar., DK., 26.01.2012,
2010/15-10 EK.(TSK Net)