119

TBB Dergisi 2015 (119)

Ali AVCI

391

süre vermeye gerek yoktur.

Verilen bu süreye rağmen, eserdeki ayıp

veya sözleşmeye aykırılık giderilmemiş olmalıdır.

Bu durumlar gerçekleşirse iş sahibi işi başkasına yaptırabilir. Bu-

nun için TBK m.113’den ayrı olarak mahkeme kararına ihtiyaç yoktur.

İşin üçüncü kişiye yaptırılması masrafları yükleniciden talep edilebi-

lecektir. İşin başkasına yaptırılarak masraflarının yükleniciden alın-

ması, müspet zararın somut yöntemle hesaplanmasından başka bir yol

değildir. Bu sebeple iş sahibi dilerse üçüncü kişiye yaptırma yerine

zararın doğrudan doğruya tazminini de isteyebilecektir.

C. Sözleşmeden Dönme

TBK m.473/II’de düzenlenen imkânların kullanılması için yasal

şartların oluşması durumunda yüklenicinin işi üçüncü kişiye yaptır-

mak yerine sözleşmeyi fesih edip edemeyeceği hususunda bir açıklık

bulunmamaktadır. Özen yükümlülüğüne aykırı davranan yüklenici-

nin, tanınan süre içinde ayıplı veya sözleşmeye aykırı eseri düzelte-

meyeceği anlaşılırsa, iş sahibinin sözleşmeden dönebileceği doktrinde

kabul edilmektedir.

İş sahibi sözleşmeden dönme ile birlikte olumsuz

zararının tazmini de isteyebilir. Çünkü bu durumda işin yüklenicinin

kusuruyla kararlaştırılan zamanda bitirilemeyeceği kesinleşmiştir ve

iş sahibinin bu sözleşmeden kaynaklanan menfaati de ortadan kalk-

mıştır. Bu durumda iş sahibine işi üçüncü kişiye tamamlatma yükü-

mü yüklemek doğru bir yaklaşım olmayacaktır. Buradaki feshin kural

olarak geriye etkili olduğu ve dolayısıyla sözleşmeden dönme niteli-

ğinde olduğu kabul edilmektedir.

Uygulamada arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde be-

lirlenen sürenin dolmasına rağmen inşaat bitirilemediği ve bitirilme-

sinin mümkün olmadığının anlaşılması durumlarında arsa sahibinin

geriye etkili fesih talebinde bulunduğu ve belli seviyenin altında ol-

duğu durumlarda da bu talebin kabul edildiği görülmektedir. “Mah-

kemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve tüm dosya

Tandoğan, s.65.

Yavuz, s.976, .Aral-Ayrancı, s.339.

Tandoğan, s.69, Yavuz, s.976, Zevkliler-Gökyayla, s.497, Eren, s.78, Büyükay,

s.143.

Tandoğan, 70, Yavuz, s.976.