235 / 617
6545 Sayılı Kanun ile Getirilen Yenilikler Işığında 5237 Sayılı Türk Ceza Kanununda ...
234
edilen ve katıldığımız bir diğer görüşe
90
göre ise nitelikli cinsel istis-
mar bakımından failde genel kastın var oluşu suçun oluşması için ye-
terli olacaktır.
D. ÇOCUKLARIN CİNSEL İSTİSMARI SUÇUNDA HATA
KAVRAMI
Ceza sorumluluğuna etki eden hallerden hata hali TCK’nın 30.
maddesinde düzenlenmiştir. Bu maddeye göre hatanın, ceza sorum-
luluğunu ortadan kaldırması için esaslı ve kaçınılmaz olması gerek-
mektedir.
Mağdurun rızası hilafına cinsel davranışta bulunan fail, mağdur
on sekiz yaşından küçük olmasına rağmen onu 18 yaşından büyük
zannediyorsa, hatasından yararlanır. Ne var ki failin bu hatası fiili
hukuka uygun hale getirmez yalnızca suçun niteliğini değiştirir. Bir
başka deyişle; fail, cinsel istismar suçundan değil, cinsel saldırı suçun-
dan yargılanır. Çocuğun vücudunun erken gelişmesi, inandırıcı be-
yanı, çocuğun faile yaşının büyük olduğuna dair belgeler göstermesi
durumlarında
91
hatanın kaçınılmaz olduğu sonucuna varılabiliyorsa,
hatanın kastı kaldırdığını kabul etmek gerekir.
On beş- on sekiz yaş aralığında olan bir çocukla cinsel ilişkiye gi-
ren failin mağdurun rızasının varlığı üzerinde bir hataya düşmesi, fiili
suç olmaktan çıkartmaz. Ancak failin hatası esaslı bir hata ise artık
vücut bulan suç, çocukların cinsel istismarı değil TCK 104’te düzenle-
nen reşit olmayanla cinsel ilişki suçu olacaktır.
90
Taner, s. 296-297; Şen, s. 399. Çalışkan, s. 108; Parlar/Banko, s. 17; Gültaş/Gün-
düz, s. 56.
91
Taner, (naklen) s.298; Faruk Erem/ Nevzat Toroslu, Türk Ceza Hukuku Özel
Hükümler, Ankara 2003, s.300; Yargıtay Ceza Genel Kurulu 05.11.2013 tarihli
2013/14-573 E. 2013/432 K. sayılı kararında Lise 1. sınıf öğrencisi olan mağdurla
aynı okulda öğrenci olan sanığın, mağdurun yaşını bilmediği ve bu noktada ha-
taya düştüğüne dair iddiasını hayatın olağan akışına uygun bulmamıştır. Yine
Yargıtay Ceza Genel Kurulu 12.11.2013 tarihli 2013/14-564 E. ve 2013/445 K. sayı-
lı kararında, mağdure ile bir süre nişanlı kaldıktan sonra düğün yaparak birlikte
yaşamaya başlayan failin, mağdurenin yaşını bilmediğine ilişkin iddiasını hayatın
olağan akışına aykırı bulmuştur. Yargıtay Ceza Genel Kurulu 03.12.2013 tarihinde
vermiş olduğu 03.12.2013 tarihli ve 2013/14-576 E. 2013/581 K. sayılı kararında,
mağdure ile olay tarihinden 7 gün önce tanışan failin, mağdurenin görünüş itiba-
riyle 15 yaşından büyük gösterdiğine ve tüm uğraşlarına rağmen gerçeği öğrenme
imkânının olmadığına ilişkin iddialarını haklı bularak, failin mağdurun yaşı ko-
nusunda düştüğü hatayı esaslı hata olarak kabul etmiştir.
[Sinerji İçtihat Bankası,
yararlanma tarihi 13.02.2015].