250 / 617
TBB Dergisi 2015 (120)
Doğukan NİŞANCI
249
tay kararlarında da isabetli bir şekilde kabul gördüğü üzere, mağduru
cinsel güdülerini tatmin etmek amacıyla yere yatırmaya çalışırken
birilerinin gelmesi üzerine fiilini tamamlayamayan failin fiili, basit
cinsel istismar suçuna teşebbüsü oluşturmaktadır. Dolayısıyla suçun
basit haline teşebbüs mümkündür.
Çocukların cinsel istismarı suçunun nitelikli hali, vücuda organ
veya sair bir cisim sokma suretiyle tamamlanacağından, failin eyle-
mine bu amaçla başlayıp elinde olmayan nedenlerle, vücuda organ
veya sair bir cisim sokamadan eylemine son verirse suça teşebbüsten
söz edilir. Yargıtay 14.Ceza Dairesi’nin 23.09.2014 tarihli, 2014/5323 E.
2014/10373 K. sayılı kararında
“Sanığın fiili livata suretiyle mağdurla
ilişkiye girmek isteyip mağdurun direnmesi sebebiyle eylemini ta-
mamlayamaması karşısında, eylemin çocuğun nitelikli cinsel istis-
marı suçuna teşebbüsü oluşturabileceği…”
şeklinde hüküm kurarak
çocuğun cinsel istismarı suçunun nitelikli halinde teşebbüs olabilece-
ğini açıkça kabul etmiştir.
Ancak hatırlatmak gerekir ki failin cinsel doyuma ulaşması bu
suçun tamamlanması için gerekli değildir.
142
Yargıtay’ın bir kararında
“Teşebbüs hükmünün uygulanabilmesi için eylemin yapıcı davra-
nışlarına başlanmış olması tek başına yeterli olmayıp açıklanabilir
ve kabul edilebilir engel bulunmasının zorunlu olduğu, şayet ciddi
bir engel mevcut değilse sanık yararına olan maddenin uygulanması
gerektiği”
ifade edilmiştir.
143
Burada failin amacının basit cinsel istis-
mara mı nitelikli cinsel istismara mı yönelik olduğu failin söylediği
sözlere ve olay öncesi davranışlar irdelenerek belirlenir. Örneğin failin
mağdura; benim olacaksın, seni becereceğim, seninle yatmak istiyo-
rum gibi sözlerinden veya mağduru ıssız bir yere götürüp mağdurun
külotunu çıkarmaya çalışmasından, nitelikli cinsel istismar amacıyla
hareket ettiği anlaşılır.
144
Yine Yargıtay başka bir kararında, failin gece yarısı arabayı ıssız
bir yere park etmesi, mağdureyi araca kilitleyerek “
Bekâretine dokun-
yılı kararı.
142
Tuğrul, s. 332.
143
Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 08.04.2009 tarihli, 2008/3902 E. -2009/4389 K. sayılı
kararı; Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 23.03.2009 tarihli,2008/14544 E. -2009/3539 K.
sayılı kararı. Kazancı İçtihat Programı, yararlanma tarihi, 19.02.2015].
144
Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 26.09.2005 tarihli, 2003/7673 E. -2005 sayılı kararı
(naklen) Tuğrul, s. 331.