251 / 617
6545 Sayılı Kanun ile Getirilen Yenilikler Işığında 5237 Sayılı Türk Ceza Kanununda ...
250
mayacağım, ters ilişkiye gireceğiz”
demesi ve mağdurun üzerindekileri
çıkarmasını sağlamak isterken mücadele etmeleri, bu mücadele esna-
sında failin aşırı alkol ve mağdurun karşı koyması nedeniyle dışarı
boşalarak engel haller nedeniyle nitelikli cinsel istismar suçunu ger-
çekleştiremediği, bu nedenlerle suçun teşebbüs aşamasında kaldığı
kanaatine varmıştır.
145
Fail nitelikli cinsel istismar kastını sözle ortaya koymuş, daha
sonra çeşitli engeller nedeniyle eylemini tamamlayamamışsa failin
eyleminin nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçunu oluşturduğu ka-
bul edilmelidir. Ancak fail nitelikli cinsel istismar kastını sözle veya
hareketle ortaya koymamış, mağdurun veya kendisinin kıyafetlerini
çıkarmaya çalışmamışsa veya olayın oluş şekline göre organ sokma
kastıyla hareket etmediği anlaşılıyorsa eylem kastının basit cinsel is-
tismara yönelik olduğu kabul edilmelidir.
146
Failin cinsel açıdan iktidarsız olması nedeniyle suç tamamlana-
mamışsa şüphe yok ki işlenemez suç değil; teşebbüs halinde kalmış
suç söz konusu olacaktır.
147
Daha önce de belirttiğimiz gibi failin cinsel
tatmine ulaşması suçun tamamlanması için gerekli değildir.
148
b. Gönüllü Vazgeçme
Çocukların cinsel istismarı suçuna teşebbüste en çok üzerinde du-
rulan konu; failin fiilinin TCK’nın 103/II maddesinde düzenlenen ço-
cukların cinsel istismarı suçunun nitelikli halinde teşebbüs aşamasına
ulaşılıp ulaşılmadığıdır. Failin işlemeyi kast ettiği neticenin gerçek-
leşmemesi elinde olmayan bir nedenden kaynaklanıyorsa, fail cinsel
145
Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 26.03.2007 tarihli 1363/2213 E. sayılı kararı. Yargı-
tay 14. Ceza Dairesi’nin 15.01.2014 tarihli ve 2013/6974 E. ve 2014/290 K. sayılı
kararında “Sanığın mağduru tehdit ile boş binaya götürüp cinsel organını mağ-
durun makatına sokmaya çalıştığı, sokamayınca dışarıya boşaldığı, organ sokma-
nın gerçekleşmediği kabul edildiği halde, organ sokmak suretiyle gerçekleştirilen
nitelikli cinsel istismar suçunun uygulama maddesi olan kanun maddesi uyarın-
ca hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir.” ifadelerine yer verilmiştir.” [Si-
nerji İçtihat Bankası, yararlanma tarihi 13.02.2015]. Yargıtay 14. Ceza Dairesi’nin
14.01.2013 tarihli ve 2012/13596 E. 2013/45 K. sayılı kararı için bkz. Parlar/Banko,
s. 151.
146
Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 19.01.2010 tarihli, 2009/2484 E. -2010/164 K. sayılı
kararı (naklen)Tuğrul, s. 332.
147
Tezcan/Erdem/Önok, s. 364.
148
Artuç, s. 660.