281 / 457
280
Zorunlu Pay Alım Teklifi Fiyatının Şirket Esas Sözleşmesi ile Belirlenmesi Hakkında Bir İnceleme
rak azınlıkta kalan ortakların elinde bulunan mevcut paylarını adil
bir fiyat üzerinden yönetim kontrolünü elde eden kişiye satabilmesi,
zorunlu pay alım teklifi hükümleri uyarınca mümkün olabilmektedir.
Zorunlu pay alım teklifi fiyatı ise, zorunlu pay alım teklifi yüküm-
lülüğünün doğup doğmadığının belirlenmesinden sonra en önemli
unsur olarak karşımıza çıkmaktadır. Zira şirketin yönetim kontrolünü
elde eden kişi ya da kişiler açısından oldukça yüksek olan devralma
işlemi maliyetine bir yenisi daha eklenmekte, küçük yatırımcı açı-
sından ise mevcut paylarını cazip bir fiyat üzerinden satma olanağı
doğmaktadır. Küçük yatırımcılar ile yönetim kontrolünü devralan ki-
şilerin çıkarlarının çatıştığı bu noktada, Sermaye Piyasası Kurulu’nun
(SPKr) II-26.1 sayılı Pay Alım Teklifi Tebliği uyarınca, belirlenen teklif
fiyatının şirket esas sözleşmesi ile artırılmasının, hem küçük yatırım-
cılar açısından hem de şirketin mevcut hâkim ortağı açısından olumlu
bir durum yaratacağı düşünülebilir. Dolayısıyla henüz yönetim kont-
rolünün el değiştirmediği durumda, şirket esas sözleşmesine teklif
fiyatını düzenleyen bir hüküm konulması akıllara gelebilecektir. Ör-
neğin, “
her bir pay için mevzuat uyarınca belirlenecek olan zorunlu pay alım
teklifi fiyatının
üç katının uygulanacağı” gibi bir hükmün, şirket esas
sözleşmesine eklenmiş olduğu varsayımında, hedef ortaklıktaki yöne-
tim kontrolünün elde edilme maliyeti oldukça artacak ve bunun do-
ğal sonucu olarak şirket yönetim kontrolünün el değiştirmesi bir hayli
zorlaşacaktır. Yüksek belirlenen fiyata rağmen yönetim kontrolünün
el değiştirmesi halinde ise, küçük yatırımcıların mevcut paylarını çok
daha cazip bir fiyat üzerinden satabilmesi mümkün olacaktır.
Teklif yükümlülüğü doğmadan önce şirket esas sözleşmesi üze-
rinde söz sahibi olan mevcut şirket ortaklarının, teklif fiyatını artırma
eğilimi daha olası olduğundan, burada ağırlıklı olarak teklif fiyatının
artırılması üzerinde durulacaktır. Ancak aşağıda yer alan görüşlerim
uygun düştüğü ölçüde, teklif fiyatının düşürülmesi ihtimalinde de
geçerlidir. Bu kapsamda, şirket esas sözleşmesi ile zorunlu pay alım
teklifi fiyatının değiştirilip değiştirilemeyeceği hususu bu çalışmanın
konusunu oluşturmaktadır. Konu hakkında sonuca varabilmek için,
öncelikle teklif yükümlülüğünün mevzuatta düzenleniş biçimine, il-
gili hükümler uyarınca, zorunlu pay alım teklifi fiyatının nasıl belir-
lendiğine ve belirlenen fiyatın farklı çıkar grupları açısından önemine
değinilecek, ardından söz konusu hususları düzenleyen mevzuat hü-